《律師實務》
第十節 專項事務律師實務
隨著我國社會主義市場經濟建立和發展，各種經濟組織之間，經濟組織與公民之間以及公民與公民之間的經濟往來日趨頻繁，經濟關系日趨復雜。由此，律師提供的法律服務的范圍越來越廣，而且還有不斷擴大的趨勢，因此，本節主要介紹律師新的單項的法律服務內容。律師代理專項工作的范圍相當廣泛，目前常見的主要有律師資信調查、律師見證、律師代理發表授權聲明、律師出具法律意見書等。
一、律師資信調查
(一)律師資信調查的概念
律師資信調查，是指當事人為預防風險，保障其投資、貿易經營的安全，委托律師代理其對他方的資產狀況和商業信譽，通過一定的手段進行的考察和了解的業務活動。律師接受當事人的委托，進行資信調查，是律師業務的一項重要內容，也是律師發揮自己職業優勢，行使調查權，為當事人提供法律服務的一個重要方面。
所謂資信是指來往客商的資金能力和信譽。根據律師工作的實踐，資信調查的內容主要包括以下幾個方面：
1．對方當事人的基本情況，即被調查對象的民事主體資格、法律地位和行為能力。如果是經濟組織，應當包括是否具備法人資格，企業的性質是有限責任公司還是無限責任公司，是否具有權利能力和行為能力；如果是自然人則應當查明：(1)出生日期；(2)身份證件、簽發日期；(3)戶籍所在地；(4)居住地；(5)家庭基本情況；(6)畢業處所；(7)工作處所；(8)有無犯罪記錄；(9)個人信譽情況；(10)有關職能部門評價。
2．對方當事人的資本狀況。包括對方當事人的注冊資本總額、實有資本總額及其對外債權債務、經濟效益情況、生產能力和技術設備力量等內容。
注冊資本總額，是企業在注冊機構登記的資本總額，它僅僅是表示企業依法成立必須具有的最低資本數額，一般并不完全顯示企業的實際資產狀況。
實有資產總額，是指企業實際擁有的資產總額。對無限公司而言，還包括股東所擁有的全部財產；對股份公司來說，實有資產是公司的現有資產，其數額依法律規定，一般應高于注冊資本，股份有限公司在對外發生債務時，是以公司的現有財產進行清償的。因此，企業的實有資本的數額是非常重要的，律師應在資信調查時予以查清。
對外債權債務，是表明企業資本狀況的一個重要因素。了解對方當事人資信狀況，不僅看其注冊資本、實有資本，同時還要看其債權債務情況。債權債務情況，財務實際狀況、企業對外債權情況；企業對外債務情況；企業對外投資情況；其他財務數據有時還表現為訴訟形式，律師在進行資信調查時，查清對方當事人有無訴訟在身，是查清其債權債務的一個有效方法。
3．對方當事人的經營情況。包括其經營范圍和方法以及生產經營狀況等內容。調查對方當事人的合法經營項目、經營活動的方式，以確定其商業性質。企業經營實際現狀，企業實際辦公狀況，企業機構設備情況，企業經營狀態。資產實地追蹤，固定資產現狀的全方位追蹤調查，提供所在地點，資產具體數額，產權所有并輔圖片資料。深度背景分析，主營范圍，主要貨源，主要市場，供銷渠道。
生產經營狀況的調查，包括調查對方當事人的開工狀況、經濟效益狀況以及產品市場狀況。特別要注意，是否有開工不足、經濟效益逐步下降、產品不適銷對路、沒有市場等情況。
4．對方當事人的商業信譽情況。主要包括其生產的產品質量，履行合同的能力，以往的履約率，服務質量情況，產品的聲譽情況、產品的銷售服務情況，實際信用狀況，合作伙伴評價，業內人士評價，主管部門評價，重大不良記錄等。
5．對方當事人財產擔保情況。主要應調查該企業是否對其不動產和固定資產已經設定了抵押擔保；是否為其他企業設立了保證人擔保。
在社會主義市場經濟環境下，企業的商業信譽甚至比資本情況、經營狀況、企業組織形式等更為重要，是商業交往中彼此首要考慮的因素。
(二)律師資信調查的途徑
因調查對象的不同，律師進行資信調查的途徑也有所不同。實踐中，律師資信調查可以通過以下途徑進行：
1．調查對象是中國境內公司、企業
律師可以通過下列途徑進行資信調查：
(1)通過工商名錄、商業廣告、報刊雜志等了解其基本情況；
(2)通過工商、稅務、金融等機構調查了解調查對象的生產經營狀況；
(3)通過對與被調查對象有業務往來的公司、企業的調查，了解被調查對象的產品質量狀況、商業信譽等情況。
2．律師涉外資信調查
可以通過以下途徑進行：
(1)委托外國律師進行。近年來，我國有不少律師事務所同外國的律師事務所或公司建立了業務協作關系，互相協助進行法律事務調查等工作。許多外國律師事務所或公司在我國的允許下，也到我國各大城市設立辦事處，其任務就是代理在其本國的訴訟或法律事務調查等。因此，律師進行涉外資信調查，可以通過有協作關系的外國律師事務所或通過外國律師事務所駐中國辦事處，委托外國律師進行。
(2)委托中國銀行進行。中國銀行是我國從事外匯金融業務的專業銀行。中國銀行已同世界一百多個國家或地區的數千家銀行建立了業務代理關系，互相代理有關金融業務。律師進行涉外資信調查，可以委托中國銀行，由其委托外國代理銀行代為調查外商的資信情況。
(3)通過我國駐外使領館進行。我國設立在與我國經貿往來較多的國家的使領館，一般都設有商務處和商務參贊等機構和人員，他們代表我國政府協調和駐在國的經貿關系，對駐在國的經濟法律及 i商企業的狀況都非常了解。因此，律師涉外資信調查，也可以請使領館商務處進行。
律師調查事項一般是根據委托人的要求，但律師一般意義上的社會調查主要是商務調查，所以律師應嚴格依照法律對當事人委托的事項進行研究，然后做出是否接受調查，以防止委托事項侵犯其他人的商業秘密和個人隱私。
律師的資信調查可以通過律師依據法律專長和特殊身份給當事人解決社會生活和經濟交往中的諸多問題，有利于經濟關系的建立，避免不必要的訴訟，有利于社會的穩定和發展。
(范例)
資信調查報告書
XX有限責任公司：
受貴公司委托，本律師事務所指派X X律師對XX市XX房地產開發公司進行了調查了解，現就其資信情況出具資信調查報告如下：
一、XX市XX房地產開發有限公司是經X X市工商行政管理局注冊的有限責任公司，注冊地址：XX市XX縣XX工業區，法定代表人：劉X X，經營范圍：在規劃范圍內進行開發、建設，房屋出租、出售及其物業管理，現有職工200多人，在XX市共有3個房產開發項目于近期同時開工，該公司是X X市新近展壯大的房地產開發企業。
二、XX市XX房地產開發有限公司注冊資本人民幣5000萬元，現有資本人民幣1．5億。年利潤率人民幣3000萬元，上繳稅金390萬元。系X X市房地產企業累計利稅大戶前20名之列。該公司現有債務1400萬元，債權3000萬元，經濟效益良好，開發能力較強，新近開發的幾個房地產項目均獲X X市政府頒發的XX優質工程證書，在近3年X X市的同行業中X X市XX房地產開發有限公司的銷售量和其他經濟指標都穩居該市前列。
三、XX市XX房地產開發有限公司自1995年成立至今，近幾年，其所作商品房現房及期房交易均無違法、被處罰情形。
XX市XX律"幣事務所
XX律師
X年X月X日
二、律師見證
(一)律師見證的概念和特征
律師見證，是指律師應當事人的申請，根據自己的親身所見，以律師事務所的名義，依法對法律事件或法律行為的真實性、合法性進行證明的一種活動。律師見證具有下列法律特征：
1．見證的主體是律師
律師見證，具有不同于其他證明方式的獨到之處，即律師見證的主體是律師，而見證的名義是作為專門的法律服務機構的律師事務所，這與任何人都可以進行的民間私證，以及以國家名義進行的公證，都有根本的區別。
2．見證是一種對法律及事實的確認
當事人請求見證的事項，往往是對我國現行的法律、行政法規規定的內容了解的不夠詳細、不夠具體或不太放心。因此，當事人聘請律師見證，是想尋求多一層保護。律師見證，主要是根據現行的法律，對法律事實的真實性、合法性進行確認。
3．見證的時間與空間有著嚴格的限制
所謂見證時間，是指對見證行為發生之時進行見證；所謂空間，是指律師親眼所能見到的范圍。律師見證的時間與空間都不能超出這個范圍。
4．律師具有獨立的地位
律師辦理見證業務，雖然也是基于當事人的委托，但委托的是見證，而不是代理。在見證過程中，律師是以見證人的身份從事見證活動，他既不是代理人也不是調解人，而是在雙方或多方當事人之外的具有獨立地位的見證方，具有證明和監督的雙重性質。
(二)律師見證的效力
1．約束效力
律師見證，對雙方當事人具有一定的約束力。因為雙方當事人既然自愿申請見證，而且雙方之間的法律行為也業已見證，并具有真實性、合法性，當事人就不得對已見證的事項隨意變更、修改或廢止，而應自覺履行。
2．證據效力
律師見證，是律師以自己特殊的身份，較為豐富的法律專業知識，并以律師和律師事務所的名義，作為見證人，從第三者的角度，客觀公正地證明當事人所為的一定的法律行為，這在客觀上使被見證對象具有真實性和合法性，同時還具有一定的權威性。因而在雙方當事人發生糾紛引起訴訟時，通�？勺鳛檎J定事實、確定雙方當事人之間權利義務關系的證據效力。
(三)律師見證的范圍
1．律師見證的主要是法律行為，而不是法律事件
所謂法律行為，是指引起民事法律關系發生、變更和消滅，能夠產生一定法律效果的行為。它包括單方法律行為、雙方法律行為、共同法律行為、有償法律行為等。例如，遺囑、聲明、契約、合同、買賣贈與等。但是，對于不以人的意志為轉移的法律事件，如出生、死亡、結婚、學歷和經歷等同樣涉及民事、經濟法律關系的事件，則不屬于律師見證的范圍。這些事件的發生，一般是由政府或職能部門出具相應的文件確認，而律師在這些法律事件發生時，一般也難親身所見，因此，這些法律事實以及由此而產生的法律關系，都屬于公證的業務范圍，而不屬于律師見證的業務范圍。
2．律師見證應該是法律規定的強制公證之外的法律行為我國公證原實行自愿原則，但近年來，由于國家調整規范民事經濟活動的需要，不少行政法規規定有些法律行為必須經過公證才具有法律效力。故我國公證也由自愿公證原則，改為自愿公證與強制公證相結合的原則。如國務院明確規定收養子女必須經過公證機關公證。這些強制性規定，使公證成為該法律行為生效的要件之一，行為主體必須履行。在這個范圍之內，律師見證是無效力的，即使當事人請求律師見證，律師也應告知當事人履行公證程序。
3．見證的重點應當是經政府批準生效的法律行為
實踐中，經政府批準生效的合同，往往是與我國政治、經濟有著密切關系的涉外經濟合同。如中外合資、合作企業合同，獨資企業合同以及這些合同的補充修改條款，這種合同期限長、標的大、錯綜復雜，從談判、起草、審查合同文本，到簽字見證，都應有律師來參加。無論對當事人提供及時有效的服務，還是為政府提供法律意見，律師的參與都是十分必要的。
(四)律師見證的程序
1．接受當事人的委托，簽訂委托見證合同
當事人委托律師進行見證時，律師應請當事人首先提交能夠證明其身份的證件，并說明委托見證的事項，提交有關文件、材料和證據。律師對委托見證的當事人應認真接待，并作筆錄，然后根據當事人所提供的要求和材料，審查見證是否屬于見證范圍。符合見證條件的，應由律師事務所和當事人簽訂委托見證合同。合同的內容一般應包括：(1)申請見證的事項；(2)合同雙方的責任；(3)申請方支付的服務費用及支付方式；(4)合同雙方簽名、蓋章，注明日期。對不符合律師見證條件或不屬于律師見證范圍，以及見證事項不真實、不合法的，則不予見證，律師事務所應作出不予見證的書面說明送交委托人。
2．審查
律師接受委托后，就應對當事人提供的材料認真地進行審查分
析。這是見證真實性、合法性的保障，是見證的必經程序。審查的內容包括當事人提供的材料是否真實、可信，有關文件的內容是否合法，如果律師認為不完善或者有疑義，應讓當事人作必要的補充，并根據情況進行必要的調查，收集有關證據和材料。律師還應審查當事人及其代理人的法律資格。
3．見證
見證行為發生時，見證律師應監督法律文件的制作、復制，證明它們的真實性、合法性。需要注意的是，在雙方或多方當事人實施特定的法律行為時，接受聘請的見證律師必須親臨現場，目睹該項法律行為的完成。律師見證僅是就其親自經歷某一事件過程中的所見所聞進行客觀的證明，不需要進行分析研究、判斷推理。因此，律師見證時，必須尊重客觀事實，防止個人主觀臆斷。
4．出具見證意見
對經律師見證，見證事項真實、合法，律師應在委托見證合同約定的期限內出具律師見證書，律師應當在見證書上簽名，律師事務所應在見證書上蓋章。
(五)律師見證書
律師見證書是律師開展見證業務所使用的法律文書，其內容結構主要由首部、正文、尾部三部分組成。
1．首部
包括標題、文書編號、委托見證人的身份情況等。
(1)標題。應當寫明“律師見證書”。
(2)文書編號。文書編號應當寫在標題的右下方，按年度、律師事務所簡稱、文書簡稱以及編號的順序排列。如(2002)京隆見字第XX號，即指2002年度北京市隆安律師事務所律師見證書第XX號。
(3)委托見證人的身份情況。委托見證人是公民的，應當寫出姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業及住址等身份情況；如果委托見證人是企業、事業單位，應當寫出單位全稱和所在地址，并另起一行，寫出法定代表人的姓名和職務。
2．正文
這是見證書的主體部分，可依次寫清見證事項、見證過程、見證結論和法律依據等四項內容。
見證事項，是指委托見證人就何事要求律師見證，相當于行政公文中的“事由”，要寫得簡明扼要，一目了然。如“委托律師就《遺囑》進行見證”。
見證過程，要概述從接受委托至如何辦理見證的全過程，為確認見證書具有真實性、合法性做了哪些工作，從而可順理成章地過渡到見證結論。
見證結論，這一部分是見證書的核心部分，指律師對有關見證事項的各種材料進行審查后，作出的結論。見證結論可以與見證事項的法律依據結合在一起寫，也可以分開寫。如某一自書遺囑的見證書的見證結論，就是與法律依據合并在一起寫的，具體敘述如下：“茲證明魯XX在書寫自書遺囑時神志正常，思維敏捷，具有權利能力和行為能力。該遺囑是由魯XX親筆書寫，在見證律師面前簽名蓋章，并注明書立遺囑的年月日，符合《中華人民共和國繼承法》第17條第 2款的規定。遺囑內容出于魯XX本人的真實意思，符合《繼承法》第16條第2款的規定，也不違反其他政策、法律的規定和社會公共利益�！�
法律依據，主要是為了說明見證事項的合法性。
3．結尾
應在右下方按序分行寫出律師事務所的全稱，由兩名見證律師簽名蓋章，并在見證書的年、月、日上加蓋律師事務所公章。
(范例)
律師見證書
(2002)京隆見字第XX號
XX律師事務所接受貸款人中國農業銀行X X支行、借款人XX公司和保證人X X企業集團公司的委托并指定X X律師、XX律師就貸款雙方委托事項進行見證。
根據《中華人民共和國合同法》、《貸款通則》等法律、法規的規定，見證律師審查了委托人提供的有關文件。
茲證：
一、貸款人中國農業銀行X X支行與借款人X X公司和保證人X X企業集團自愿于2000年6月7日簽訂編號為農銀保借字第XX號《保證擔保借款合同》，該合同符合《中華人民共和國合同法》、《借款通則》等法律、法規的規定。
二、貸款人中國農業銀行XX支行及其法定代表人的授權代理人XX先生在上述合同中的印章是真實有效的。
三、借款人及其法定代表人XX先生在上述合同中的印章、簽字是真實有效的。
四、保證人及其法定代表人XX先生在上述合同中的印章、簽字是真實有效的。
XX律師事務所
見證律師：XX
見證律師：XX
X年X月X日
三、律師授權發表聲明
(一)律師授權發表聲明的概念和特征
律師授權發表聲明，是指在民事活動中，律師根據當事人的授權，就有關當事人利益的法律事實，公開聲明其立場或主張其權利的單方法律行為。
律師授權聲明的對象是針對社會各界，不是針對特定的哪個單位或個人。聲明無論采取何種方式，都是為了聲明當事人對某一行為或事件的主張，明確某項權利或義務，使當事人的合法權益不受或少受侵害。因此，授權聲明必須公開，只有為社會各界所知，才能起到宣傳和告誡作用。
律師授權發表聲明，主要具有以下幾個特征：
1．授權人必須具有主體資格。授權律師發表聲明的授權人，必須具有主體資格。具體要求：(1)授權人具有承擔民事責任的能力； (2)發表聲明的內容必須與授權人的職務、身份和經營范圍等權利能力和行為能力相適應。
2．聲明的內容必須真實可靠。
3．聲明的內容必須合乎法律規范、公共利益和社會公德。
4．聲明必須公開。
(二)律師授權聲明的程序
律師發表授權聲明一般應遵循下列程序：(1)接受委托。審查聲明的各種證據材料，確認其內容真實可靠、合法之后，正式簽訂授權委托書，授權聲明委托合同應當由律師所在律師事務所與授權的當事人簽訂，合同應明確雙方權利義務關系、代理期限等內容。(2)制作聲明書。律師接受委托后，應對當事人提供的證據材料進一步審查核實，在事實清楚、證據充分的基礎上，審查內容是否合法，是否規避法律。聲明書制成后，應交由報社、雜志社、電臺、電視臺公開發表。當事人應按規定交納費用，如承辦律師經調查發現，當事人提供的證據材料嚴重虛假，當事人在此基礎上提出的內容明顯違法，應斷然撤銷委托，并向當事人說明理由。
(三)律師授權聲明書的制作
律師授權聲明書一般由首部、正文、尾部三部分組成。
1．首部
包括標題和當事人的身份事項。
(1)標題。有兩種寫法：直接由授權單位發表聲明的，應當寫明“律師授權聲明書”；擔任法律顧問的律師發表聲明的，標題應當由顧問單位名稱、律師事務所名稱、文書名稱三部分組成。
(2)當事人的身份情況。應當寫明授權人、被受權人的基本情況。
2．正文
這一部分是律師授權聲明書的核心和重點，律師應當根據不同的情況書寫。就一般情況而言，發表聲明主要有兩種情況。
一種情況是為了維護當事人的某項產品，某個商標，某種服務項目等在公眾中的信譽，指出社會上的偽造、假冒以及其他有損當事人的聲譽的不良現象，以警戒違法行為，提高公眾對真與假的識別能力。
該種情況律師授權聲明書主要應當寫明以下三個方面的內容： (1)寫明某項產品的品種、質量、功能等，或者是某商標在國內外的信譽。(2)寫明社會上偽造產品、假冒商標的情況。(3)要求公眾提高識別能力并進行檢舉、揭發，將偽造、假冒的單位和個人，告訴某單位或律師，以便提請有關單位追究法律責任。
另一種情況是基于當事人單位及其下屬單位的分離、合并、撤銷、破產等情況，當事人需要停業整頓、清理債務。
這種情況授權委托書應當寫明：當事人當前的處境情況；宣布當事人單位或其下屬單位暫停(或者停止)一切經濟活動。
3．尾部
寫明授權、被授權發表聲明人所在地址、電話等，以便社會有關單位、個人聯系。
(四)律師授權發表聲明應注意的問題
律師授權發表聲明是一種民事代理行為，屬于非訴訟的民事代理行為。當事人之所以不親自發表聲明，而是授權律師代理自己發表聲明，一是為了讓律師對聲明的合法性和可行性嚴格審查把關；二是利用律師的身份給社會造成影響。因此，律師在接受委托時應當注意：(1)必須有當事人的授權。律師只能在授權范圍內以當事人的名義發表聲明，當事人應對發表聲明產生的后果承擔責任，并交納因發表聲明而支出的各種費用。(2)律師授權發表聲明必須具有法律意義，能夠引起民事權利義務關系的變化。(3)律師在授權發表聲明時，還應考慮聲明的內容是否與當事人的人身有關，如果屬于《民法通則》第63條第3款的內容，就應當由當事人自己發表聲明，律師不得代理其聲明。(4)律師在發表聲明時，應嚴格審查聲明內容，審查當事人提供的各種證據材料，以便有效地達到目的。
(范例)
XX制藥有限責任公司授權XX律師事務所律師發表律師授權聲明書
XX制藥有限責任公司是國家XX管理局惟一批準生產XX藥品的生產廠家。X X藥品研制生產以來，X X制藥有限責任公司從未授權、委托其他廠家生產該種藥品。近來，藥品市場上出現了其他廠家生產的XX藥品，其中有些還標有“XX制藥有限責任公司授權”字樣，純屬假冒；其作法不僅侵犯了X X制藥有限責任公司的合法權益，而且侵害了廣大患者的利益，也擾亂了藥品市場的秩序。為此，本律師授權發表聲明：凡有上述不法行為的廠家，必須立即停止生產、銷售X X藥品，立即停止對XX制藥有限責任公司的侵權行為并對此前生產、銷售X X藥品所發生的一切不良后果承擔全部責任。對此前，尤其是此后侵犯X X制藥有限責任公司生產X X藥品權益的行為，本律師將隨時依據國家的有關法律、法規，代表XX制藥有限責任公司追究其經濟責任和法律責任。
XX制藥有限責任公司
公司地址：X X
單位電話：XX
法律顧問：XX律師事務所
律師：X X
X年X月X日
四、法律意見書
(一)法律意見書的概念和特征
法律意見書，是指律師應當事人的要求，針對某一非訴訟法律事務，根據當事人提供的材料和事實根據，正確運用法律進行闡述和分析，給當事人出具，提出如何解決的司法建議書。
律師出具法律意見書，主要具有以下幾個特征：(1)出具法律意見書的主體是律師，法律意見書應當同時加蓋律師和律師事務所印章。(2)法律意見書是針對當事人提出的某一具體的非訴訟法律事務，或者是法律行為、或者是法律事實、或者是法律文件而出具的書面法律意見。(3)法律意見書是律師正確運用法律，對當事人提出咨詢的事務進行分析與闡述而得出的結論性意見，該意見不受任何人影響，具有完全的獨立性。(4)法律意見書只能“就事論事”，當事人咨詢什么，律師就應當論證什么，當事人對自己提供的材料的真實性負責，律師一般不負責調查。(5)法律意見書不具有約束力和強制力。
(二)律師出具法律意見書的程序
1．由律師事務所統一接受委托人的委托，訂立委托合同，明確律師事務所和委托人的權利義務，指派承辦律師。
2．委托人必須提供有關材料，送律師事務所審查。
3．由承辦律師草擬法律意見書初稿，并與委托人就有關問題進行討論。
4．律師事務所將法律意見書以公函正式打印，加蓋承辦律師和律師事務所的印章，出具給委托人。
(三)法律意見書的制作
法律意見書一般由首部、正文、尾部三部分組成。
1．首部
包括標題、編號。
(1)標題。應當寫明“法律意見書”。(2)編號。應當寫明年度律師事務所簡稱、文書簡稱、序號。如(2002)京隆律意字第)
2．正文
正文部分是法律意見書的核心部分。這部分內容可視法律意見書的不同種類，分別確定。例如，對如何進行國際借貸交易，法律意見書的主要內容包括：(1)必須聲明，由當事人提供的有關事實、文件及簽字等的真實性，完全由當事人負責。(2)必須聲明，所依據的哪一個國家的法律。(3)必須寫明借款人的法律地位、營業資格和履約能力。(4)如果貸款協議有擔保人的話，應當寫明擔保人的法律地位、營業資格和履約能力。(5)指出借款人簽訂貸款協議已得到必要的同意，擔保人簽署擔保書亦得到必要的同意。(6)指出根據本國法律，貸款協議是合法有效的，與現行法律和借款人的其他合同并不抵觸；借款人的義務和責任是不可撤銷的、直接的、無條件的。(7)指出根據本國法律，貸款協議中的當事人有選擇適用法律的權利。(8)最好聲明，本意見書僅供委托人參考，不得挪作他用。
結合律師的工作實踐，一般來說，法律意見書的正文部分應當寫明以下內容：法律意見書呈送單位，委托的內容要求；法律意見的具體內容；法律意見的法律依據；建議和要求。
3．尾部
由律師簽名或蓋章，注明年月日，加蓋律師事務所公章。
(范例)
法律意見書
(2002)京隆律意字第XX號
致：XX乳膠有限公司
關于XX衛生用品有限責任公司在其網站對其產品(安全套)宣傳侵犯貴公司知識產權及不正當競爭行為，本所律師根據貴公司的委托，依據貴公司提供的有關材料，并依據相關的法律，提出如下法律意見：
一、根據貴公司向本所提供的如下文件
1．公司簡介彩色單頁；
2．“XX乳膠有限公司”產品手冊；
3．企業營業執照復印件；
4．X X省X X市公證處出具的對WWW． X X．COM網站有關侵權內容證據保全公證書。
本所律師親自訪問WWW．X X．COM網站，獲知如下事實：
(1)WWW．XX．COM網站中文首頁上載有：
熱烈祝賀XX衛生用品有限責任公司再獲中華人口獎
熱烈祝賀XX衛生用品有限責任通過國家監督抽查并排名第一
XX衛生用品有限責任獲中華人口貢獻獎的內容
(2)在WWW．XX．COM網站中文首頁上，通過點擊質量保證條目，進入的網頁內容中載有：
全球性統一穩定的高質量標準，符合或超過國家與國際標準。
所有JSB安全套都在EN46002及ISO9002品質管理系統：下操作，且經常有專業人員作定期審查。
亞太地區乃至于世界頭號安全套品牌；
此描述與XX乳膠有限公司產品手冊的有關文字描述和排列幾乎一樣，只是在個別名稱上進行了改動。
(3)在WWW．XX．COM網站中文首頁上，通過點擊產品介紹條目，進入的網頁內容中載有以下內容：
“X XX”給你想要的感覺
該廣告語只是在X X乳膠有限公司產品手冊上的廣告語“給你想要的感覺”前多加了“XXX”XX衛生用品有限公司商
標用語的三個字。
二、案情事實分析
1．XX衛生用品有限公司在WWW． X X．COM網站上
登載的與貴公司產品手冊的有關文字和設計內容完全一樣，其
實質就是一種不正當競爭行為，應追究其不正當競爭的法律責
任。
2．XX衛生用品有限公司網站上“XXX給你想要的感覺”廣告語在文字，顏色，意象等是對貴公司產品手冊上的廣告語“給你想要的感覺”設計的抄襲，該用語是貴公司安全套的形象廣告詞，也為廣大公眾所知曉的，應屬于貴公司的著作權保護范疇。因此該公司的行為侵犯了貴公司的著作權。
3．對于WWW．XX．COM網站上登載的有關X X衛生用品有限公司“英名牌安全套、數十年的生產歷史”、“2001年第二季度國內質量檢驗合格排名第一”、“全球銷量20％”是與實際情況不符的虛假宣傳，是導致客戶和消費者誤解的行為，這是一種嚴重的不正當競爭行為。
三、構成侵權的理由
XX衛生用品有限公司在其網站利用網絡媒體，對其“XXX”牌安全套商品的介紹，違反民法的誠實信用原則，大肆剽竊貴公司的知名品牌“X X X”的產品介紹，盜用貴公司安全套的廣告詞，進行產品的虛假宣傳，其目的顯然是以假亂真，搶占市場。該行為足以使消費者產生誤解，侵犯了貴公司的合法權益，已經構成不正當競爭。我國《著作權法》規定，文字作品作者享有專有權，廣告用詞含有作者的智力成果，作者享有專用權，未經允許，他人不得使用。我國《反不正當競爭法》第9條規定：“經營者不得利用廣告或其他方法，對商品的質量、制作成分、性能用途、生產者、有效期限、產地等作引人誤解的虛假宣傳�！币虼�，XX衛生用品有限公司應承擔侵權的民事責任。
四、建議采取的步驟及方法
侵權案件起訴前應取得訴訟所需要的證據，這是本案獲勝的關鍵，因此，在較短的時間內，獲得支持貴公司主張的重要證據如“X X衛生用品有限公司”產品的真實狀況、生產歷史、生產規模、經營情況以證明其網絡媒體宣傳的虛假性。這一工作可由我所專門負責此項工作的調查部進行。(本所調查部已寫出“調查意向書”隨后附上)在調取有關有力的證據后，以被告侵犯知識產權，存在不正當競爭行為為由直接起訴法院，要求被告停止侵權，責令其在其網站聲明賠禮道歉，消除影響、賠償損失。爭取在比較快的時間內完全勝訴，同時也可通過工商行政管理機關進行查處，制止其不正當競爭行為，從商業利益角度擊垮對手，以切實保護貴公司的合法權益。
以上意見，僅供貴公司參考，如有不詳之處，敬請及時與本所律師聯系。
順致
商祺!
北京市XX律師事務所
X X律師
二OO二年一月三十一日
附：調查意向書
