
涉及建設工程價款、質量、工期糾紛的司法鑒定
第123條建設工程價款的司法鑒定
123.1審價鑒定的申請
(1)根據證據規則的規定,負有舉證責任的一方,在舉證期限屆滿前應對主張的工程造價提出審價鑒定申請。
(2)主張工程價款一方有證據證明工程價款已被對方確認或合同約定的確定工程價款條件已成就的不必申請鑒定。對該價款有異議方可提出鑒定申請。
(3)雙方約定按照固定價結算工程造價不必委托鑒定。
(4)經有資質的造價機構審定并經雙方確認的工程造價,另一方不得以財政審計為由重新申請鑒定。
123.2審價費用的預付
司法鑒定費,一般由申請鑒定方預付。雙方均要求鑒定的,雙方各預付一半。
123.3審價單位的選定
雙方協商選定鑒定單位,協商不成由人民法院委托。但委托的鑒定單位必須具有工程造價咨詢企業資質,甲級資質的工程造價咨詢企業可以從事各類工程價款鑒定,乙級資質的工程造價咨詢企業只能從事送審價在5000萬元以下的工程價款鑒定。
123.4對審價鑒定初稿的異議
按審價鑒定程序,鑒定單位與雙方核對工程量,或自行計算工程量后,向委托人出具鑒定初稿。律師協助當事人對鑒定初稿從以下幾方面審查:
(1)審價鑒定單位及人員的資質和資格;
(2)工程量計算的方法,費用、費率適用的依據;
(3)材料費、機械費、人工費差價調整方法及依據;
(4)審定造價組成的依據。
123.5對審價鑒定報告的質證
律師可從以下幾個方面對司法鑒定報告提出質證意見和異議:
(1)審價鑒定的程序是否合法;
(2)審價鑒定的范圍;
(3)審價鑒定的方法、程序及其依據;
(4)施工圖預算的工程量與竣工圖工程量的差異及調整依據。
必要時可以根據《民事訴訟證據規則》第61條的規定,聘請具有造價咨詢專業資格的人員出庭協助質證,對專門性問題進行說明。
123.6申請重新鑒定
根據《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第27、28條的規定,對鑒定報告可申請重新鑒定的有以下情況:
(1)鑒定機構或鑒定人員不具備相關的鑒定資格的;
(2)鑒定程序嚴重違法的;
(3)鑒定結論明顯依據不足的;
(4)經過質證認定不能作為證據使用的其他情形;
(5)一方當事人自行委托有關部門作出的鑒定結論,另一方當事人有證據足以反駁、推翻的。
對有缺陷的鑒定結論,可以通過補充鑒定、重新質證或者補充質證等方法解決的,不予重新鑒定。
第124條建設工程質量的司法鑒定
124.1質量鑒定的申請
涉及建設工程質量糾紛的訴訟或仲裁案件,如果當事人對造成工程質量的原因、損失程度存在爭議,律師應向當事人建議法院或裁決機構提起工程質量鑒定申請,通過鑒定確定應承擔工程質量的主體(建設單位、勘察單位、設計單位、施工單位、監理單位)、工程質量造成的損失程度、范圍。
在工程質量缺陷的性質、嚴重程度和原因及其責任承擔主體確定后,還應對質量缺陷的修復、加固方案及其費用進行鑒定。
上述兩項鑒定申請可在舉證期限內一并提出。
申請質量鑒定應在舉證期限屆滿之前提出,律師要特別向當事人告知,不申請質量鑒定,有可能被法院或仲裁機構判定為舉證不能而承擔不利后果。
124.2鑒定單位的選定
雙方協商選定鑒定單位,協商不成的,由人民法院委托。
委托的鑒定單位必須具有建設工程或房屋質量檢測資質。
對尚未通過竣工驗收的建設工程發生質量爭議的,按照《建設工程質量檢測管理辦法》第3、4條的規定,必須委托取得省、自治區、直轄市人民政府建設主管部門頒發的建設工程質量檢測資質證明的檢測機構進行鑒定。
對已經通過竣工驗收,投入使用的建設工程發生質量爭議的,按照《城市危險房屋管理規定》第6條的規定,必須委托市、縣人民政府房地產行政主管部門設立的房屋安全鑒定機構進行鑒定。
對質量缺陷的修復、加固方案進行鑒定的,按照《建設工程勘查設計管理條例》第7條、第28條的規定,應委托原設計單位或者取得原設計單位書面同意后,委有相應設計資質的設計單位進行。
對修復、加固方案所需費用進行鑒定的,應按照上節“建設工程價款的司法鑒定”的規定進行。
124.3工程質量鑒定費用的預繳、對鑒定結論的質證以及重新提起鑒定等內容,可參考第123條“建設工程價款的司法鑒定”的相關內容。第125條建設工程工期的司法鑒定
125.1工期鑒定的申請
涉及建設工程工期延期責任的訴訟或仲裁案件,由于建設工程施工周期長、施工工序繁、涉及主體多的特點,往往難以直接認定工期延期的責任承擔主體,如果當事人對造成工程工期延期的原因、責任存在爭議,律師應向當事人建議向法院或仲裁機構提出工期鑒定申請,通過鑒定確定工期延期的天數、延期的原因、責任承擔體及應承擔的違約金、損失的數額。
125.2鑒定單位的選定
雙方協商選定鑒定單位,協商不成由人民法院委托。
目前法律、行政法規并未對工期鑒定機構的資質作出相關規定,但由于工期鑒定一般牽涉工期延期后應承擔的違約金、損失賠償的數額,故以委托具有工程造價咨詢資質的機構進行鑒定為宜。
125.3工期鑒定費用的預繳、對鑒定結論的質證以及重新提起鑒定等內容,可參考第123條“建設工程價款的司法鑒定”的相關內容。
摘自:本書律師協會著《中華全國律師協會律師業務操作指引》