招股說(shuō)明書(shū)的內容——宣傳和銷(xiāo)售資料的使用——134號規則
為了對公開(kāi)招股的宣傳通知、廣告進(jìn)行限制與指引，證交會(huì )于1955年根據術(shù)語(yǔ)定義授權頒布了《證券法》項下第134號規則，即“不屬于招股說(shuō)明書(shū)的溝通”。根據該規則，發(fā)行人可以在公開(kāi)資料或直郵廣告中發(fā)表某些特定聲明，這些聲明不會(huì )構成《證券法》第2節之(10)意義上的“招股說(shuō)明書(shū)”。⑤《證券法》規定，注冊證券的發(fā)行和銷(xiāo)售，必須使用含《證券法》第10節所要求信息的招股說(shuō)明書(shū)。國會(huì )認為，若不對廣告之類(lèi)的溝通手段予以嚴格限制，《證券法》第10節有關(guān)招股說(shuō)明書(shū)的規定可能被架空。為了對廣告進(jìn)行限制，《證券法》第2節之(10)將“招股說(shuō)明書(shū)”的含義界定得十分寬泛。除了一項顯著(zhù)的例外，該定義實(shí)際上要求“以書(shū)面、廣播或電視形式發(fā)布的，對證券銷(xiāo)售進(jìn)行宣傳的任何通知、宣傳冊、廣告、信函或通訊”都含有第10節要求的信息。(b)段的提供重要例外規定是，有關(guān)證券的廣告或其他溝通內容，若符合以下條件，則不屬于招股說(shuō)明書(shū)：“指明可以向誰(shuí)索取符合第10節規定的書(shū)面招股說(shuō)明書(shū)，而且僅僅披露證券的名稱(chēng)、售價(jià)、訂單執行人，僅含證交會(huì )規則或條例可能準許的、保護公眾利益和投資者權益所必需或適合的其他信息”。134號規則對《證券法》第2節之(10)(b)進(jìn)行了補充，列明了除《證券法》明確允許的內容之外還有哪些信息可用于證券發(fā)行廣告而不受處罰。
某些廣告材料中含有未被134號規則明確允許的內容，這種內容會(huì )在多大程度上致使廣告材料違背134號規則，尚不清楚。雖然投資公司(如共同基金)的廣告規則自由得多，但證交會(huì )官員指出，公司融資部不會(huì )批準非投資公司在廣告(包括注冊房地產(chǎn)證券的發(fā)行廣告)中使用134號規則允許注冊投資公司在溝通中披露的信息。⑥
1984年5月，公司融資部向全美證券交易商協(xié)會(huì )發(fā)出了一封有關(guān)134號規則的函件。①{亥函述明了證交會(huì )當時(shí)對134號規則的解釋?zhuān)⒅厣炅俗C交會(huì )的立場(chǎng)：134號規則有關(guān)投資公司的條款只適用于注冊投資公司，“因為此類(lèi)公司具有獨特的法律地位”；即使非投資公司“作為發(fā)行人可能與注冊投資公司具有相似性”(比如共同受到北美證券監管者協(xié)會(huì )房地產(chǎn)規則等級藍天法的規范)，亦不得適用。該函宣明了如下“不行動(dòng)”立場(chǎng)：
然而公司融資部決定，如果非投資公司在其應遵守134規則的廣告中使用發(fā)行人或市場(chǎng)推廣組織者的標識、公司標志或商標，或使用可能將讀者注意力引到134號規則其他條款所準許的文本資料的標題，則不建議證交會(huì )采取任何強制執行措施。如果使用并未被上述規則特別準許的資料，如圖片、圖表或美術(shù)設計(包括對統計信息的圖解描述)、面向個(gè)人退休賬戶(hù)發(fā)行證券的效力聲明或者有關(guān)投資目標的任何聲明或討論，則公司融資部將不再采取“不行動(dòng)”立場(chǎng)。最后，公司融資部認為，注冊聲明呈報后發(fā)布的任何新聞公告，都必須符合134號規則和上述解釋規定。
1984．年5月的函件未能解決公眾REIT發(fā)起人面臨的某些問(wèn)題。比如，發(fā)起人在發(fā)布廣告時(shí)無(wú)法“定位”受眾。許多發(fā)起人同時(shí)推廣一系列產(chǎn)品，這些產(chǎn)品可吸引不同市場(chǎng)的注意力。投資目的也可能有所不同，有的是為了追求收入，而有的是為了稅務(wù)扣減與資本增值。而投資者對融資杠率、避稅能力(如有)、收入和資本增值的追求亦各有不同。但是，通過(guò)“為追求資本增值的個(gè)人量身定制”或“退休計劃以及追求當期收入的個(gè)人”等表述來(lái)定位目標市場(chǎng)的做法，是134號規則的解釋所禁止的。此外，可使用哪些引人注意的標題也很難確定。上文所引1984年5月函件中的澄清解釋?zhuān)试S使用“可能將讀者注意力引到134號規則其他條款所準許的文本資料”的標題，卻徒增問(wèn)題的復雜性。這是否意味著(zhù)：任何標題，不管多么無(wú)害，只要與“134號規則其他條款所準許的文本資料”無(wú)實(shí)質(zhì)聯(lián)系，就違反了134號規則的規定?若以證交會(huì )的解釋為準，連口號或警句都可能構成對134號規則的違反。
作為證交會(huì )證券發(fā)行改革的組成部分，2005年12月1日生效的修訂版134號規則增加了注冊聲明生效后不屬于招股說(shuō)明書(shū)的溝通可包括的信息，其中有：(1)有關(guān)發(fā)行人及其業(yè)務(wù)的更多信息；(2)有關(guān)所發(fā)行證券的更多信息(詳細的條款清單除外)；(3)有關(guān)發(fā)行事宜的更多信息，包括發(fā)行機制和進(jìn)度計劃；以及(4)向參與投資的客戶(hù)提供開(kāi)戶(hù)和賬戶(hù)方面的其他信息。②
摘自：(美)法斯著(zhù)《美國房地產(chǎn)投資信托指南》
