關(guān)于保證期間的幾個(gè)問(wèn)題
所謂保證期間，是指依照法律規定或者保證合同的約定，保證人對履行期屆滿(mǎn)的主債務(wù)承擔保證責任的期間。保證人只在規定或約定的保證期間內承擔保證責任，超過(guò)了保證期間，即使債務(wù)人未履行債務(wù)，保證人也不再承擔保證責任。保證期間根據保證方式不同可分為一般保證期間和連帶責任保證期間，保證期間根據《擔保法》第25條、第26條的規定，可分為約定保證期間和法定保證期間。保證期間在性質(zhì)上應屬于民法理論中的除斥期間。所謂除斥期間，指權利人享有某種實(shí)體權利的存續期間，在期間經(jīng)過(guò)，該項實(shí)體權利即告消滅，它來(lái)自于實(shí)體法，消滅的是實(shí)體上的權利。保證期間屆滿(mǎn)，保證人的保證責任免除，保證之債隨之消滅。傳統民法理論認為，除斥期間為不變期間，不因任何事由而中斷、中止和延長(cháng)，這是與訴訟時(shí)效期間的一個(gè)重要區別。從《擔保法解釋》第31條“保證期間不因任何事由發(fā)生中斷、中止、延長(cháng)的法律后果”的規定來(lái)看，正是把保證期間的性質(zhì)定性為除斥期間。
1．未約定連續保證的保證期間。連續保證的保證期間未約定的，保證人可隨時(shí)通知債權人終止保證合同。因此，債權人如果未與保證人約定保證期間的，債權人將嚴重喪失主動(dòng)權，把保證合同的解除權讓渡給保證人，從而使一定期間內發(fā)生的債權失去擔保而面臨風(fēng)險。
2．保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務(wù)履行期限的，視為沒(méi)有約定，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿(mǎn)之日起6個(gè)月。當事人在保證合同中約定的保證期間早于主債務(wù)履行期限的，在主債務(wù)履行期尚未到期時(shí)，債務(wù)人尚沒(méi)有義務(wù)履行債務(wù)，保證人的保證責任自然不能發(fā)生；當事人在保證合同中約定的保證期間等于主債務(wù)履行期限時(shí)，當主債務(wù)履行期界至時(shí)，保證期間就已經(jīng)結束，保證人已經(jīng)免責。在這兩種情況下，當事人所約定的保證期間使保證人的保證責任形同虛設，與當事人設立保證的初衷相悖，因此，《擔保法解釋》第32條第1款明確規定了保證人的保證期間解釋為自“主債務(wù)履行期屆滿(mǎn)之日起六個(gè)月”。
3．根據《擔保法解釋》第32條第2款的規定，保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務(wù)本息還清時(shí)為止等類(lèi)似內容的，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿(mǎn)之日起兩年。保證中有一種稱(chēng)為“不定期保證”的保證形式，保證人在債務(wù)本息未受清償之前一直承擔保證責任，保證期間為“不定期”。司法解釋上述規定將這種情況視為“約定不明”，也就是不承認“不定期保證”，強制將“不定期”變?yōu)椤岸ㄆ凇眱赡�，這可以視為最高人民法院在一定時(shí)期所采取的司法政策。
4．保證合同約定的保證期間短于6個(gè)月或長(cháng)于兩年的，原則上從約定，但以不違背誠實(shí)信用、公序良俗原則為限。保證期間約定短于6個(gè)月或長(cháng)于兩年的情況在司法實(shí)踐中也比較常見(jiàn)，由于擔保法賦予當事人在約定保證期間上的意思自治，司法解釋對該問(wèn)題也沒(méi)有規定，所以原則上應當尊重當事人的約定，比如保證合同約定保證期間為二、三個(gè)月或三、五年的，原則上從約定。但當事人意思自治在民法中并非不受限制，民法規定的誠實(shí)信用、公序良俗原則要求當事人的約定不得違背常理，因此，如果保證合同約定的保證期間超短或超長(cháng)，最終造成對一方當事人極度不利的，并不能夠得到法律的尊重。比如保證期問(wèn)約定為幾個(gè)小時(shí)或20年的，就可能對債權人或保證人極度不利，應當按照法定的保證期間確定。在法律允許當事人自由約定保證期間的情況下，法院如認定當事人的約定違背誠實(shí)信用、公序良俗，也應當通過(guò)當事人提出主張和舉證的司法程序來(lái)進(jìn)行，要避免法官在該事實(shí)認定上的主觀(guān)臆斷。
5．保證合同無(wú)效的情況下，保證合同約定的或法律規定的保證期間仍然具有法律意義，債權人在保證期間內未向保證人主張權利的，保證人原則上不再承擔無(wú)效保證的賠償責任。在保證期間的起算上，也應當按照保證合同有效情況下的方法起算。對于這個(gè)問(wèn)題，司法實(shí)踐中還存在很大的爭議，傾向意見(jiàn)認為，在保證合同無(wú)效的情況下，債權人所獲得的利益不應當超過(guò)保證合同有效時(shí)。保證合同有效時(shí)債權人未在保證期間向保證人主張權利，債權人即不能從保證人處獲利，保證合同無(wú)效時(shí)也應當一樣。另外，保證合同的無(wú)效是后來(lái)確定的，債權人與保證人在訂立保證合同時(shí)并不能預見(jiàn)保證合同無(wú)效，因此，保證合同中雙方約定的保證期間是雙方對各自權利義務(wù)行使期限的唯一合理預期，按照該期間確定雙方的利益關(guān)系，符合雙方的締約本意。按照該意見(jiàn)處理保證合同糾紛案件，其結果就是，對有效的保證合同，保證期間屆滿(mǎn)免除的是保證人的保證責任；無(wú)效的保證合同，債權人未在保證期間向無(wú)效保證人主張權利，將免除保證人承擔的賠償責任。從邏輯上來(lái)看，該主張應當是可以自足的。
6．超過(guò)保證期間，貸款人向借款人發(fā)出催款通知書(shū)上，沒(méi)有明示保證人繼續承擔保證責任的，保證人免除承擔保證責任，給金融機構的貸款回收形成風(fēng)險。
7．主債務(wù)訴訟時(shí)效與保證債務(wù)訴訟時(shí)效。按通說(shuō)理解，主債務(wù)和保證債務(wù)均屬債務(wù)，均有訴訟時(shí)效期間的適用。主債務(wù)訴訟時(shí)效期間一般為普通訴訟時(shí)效2年。
(1)主債務(wù)訴訟時(shí)效與保證債務(wù)訴訟時(shí)效起算的關(guān)系。一般保證債務(wù)，自主債的判決或者仲裁裁決生效之日；連帶責任保證債務(wù)，自債權人在保證期間內要求保證人承擔保證責任之日。
(2)主債務(wù)訴訟時(shí)效對保證債務(wù)訴訟時(shí)效的影響。主債務(wù)與保證債務(wù)的從屬性決定了主債務(wù)消滅，保證債務(wù)也消滅。如果主債務(wù)訴訟時(shí)效屆滿(mǎn)，債權人喪失主債務(wù)的勝訴權，也當然喪失保證之債的勝訴權。一是主債務(wù)訴訟時(shí)效的中斷是否引起保證債務(wù)訴訟時(shí)間的中斷。根據《擔保法解釋》第36條第1款的規定，一般保證中，主債務(wù)訴訟時(shí)效中斷，保證債務(wù)訴訟時(shí)效中斷；連帶責任保證中，主債務(wù)訴訟時(shí)效中斷，保證債務(wù)訴訟時(shí)效不中斷；二是主債務(wù)訴訟時(shí)效的中止是否引起保證債務(wù)訴訟時(shí)效的中止�！稉７ń忉尅返�36條第2款規定，一般保證和連帶責任保證中，主債務(wù)訴訟時(shí)效中止的，保證債務(wù)的訴訟時(shí)效同時(shí)中止。其理由是，訴訟時(shí)效的中止是因非當事人所能控制的客觀(guān)原因而產(chǎn)生，如不可抗力或者其他障礙不能行使請求權。因此，無(wú)論對于主債務(wù)還是保證債務(wù)均應一律對待，主債務(wù)訴訟時(shí)效中止，保證債務(wù)的訴訟時(shí)效也應當同時(shí)中止；三是保證債務(wù)的訴訟時(shí)效對主債務(wù)訴訟時(shí)效的影響。在債權人只向保證人主張權利時(shí)，無(wú)論此主張產(chǎn)生結束保證期間并確定保證債務(wù)訴訟時(shí)效起算的效果，還是產(chǎn)生中斷保證債務(wù)訴訟時(shí)效的效果，其效力都不及于主債務(wù)訴訟時(shí)效，在主債務(wù)訴訟時(shí)效期間，如果債權人未向債務(wù)人主張權利，時(shí)效屆滿(mǎn)時(shí)，債權人將喪失對主債務(wù)人的勝訴權。保證債務(wù)訴訟時(shí)效的中斷，同樣對主債務(wù)訴訟時(shí)效的經(jīng)過(guò)不發(fā)生作用。
摘自：沈德詠著(zhù)《全國審判業(yè)務(wù)專(zhuān)家談辦案方法》
