企業(yè)合同審查法律實(shí)務(wù)
對合同合法性的審查
保證合同的合法性是合同審查人的重要工作，也是合同審查的核心。判斷合同是否合法有效，除了根據我國《民法通則》第五十八條和我國《合同法》第五十二條的規定外，還要注意一些特別法的相應規定。所以我們在審查某一合同時(shí)，應特別注意相關(guān)法律、法規和司法解釋當中強制性和禁止性規定。只要不違背我國法律法規強制性和禁止性規定，合同的合法性就得到了保障。包括以下五個(gè)方面：
1．審查合同主體是否合法。即審查合同當事人的主體資格是否合法。在上文合同的真實(shí)性問(wèn)題審查中，已經(jīng)介紹了具有締約資格的主體可以是法人、自然人或其他組織。在具體的合同締約過(guò)程中，我們還要對合同的主體資格的合法性予以審查。具體包括：
(1)對法人的資格審查。對法人的資格審查主要是《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》的經(jīng)營(yíng)期限和年檢問(wèn)題。經(jīng)營(yíng)期限的審查主要是合同的相對方營(yíng)業(yè)執照的有效期是否長(cháng)于合同期限，以使合同期限處于營(yíng)業(yè)執照有效期內。如果對方的營(yíng)業(yè)執照有效期即將到期或已經(jīng)到期，簽約時(shí)應要求對方先更換營(yíng)業(yè)執照，后訂立合同。如果對方堅持簽署合同，應在合同中明確約定在營(yíng)業(yè)執照期限屆滿(mǎn)之時(shí)，不能提供新的有效營(yíng)業(yè)執照時(shí)，己方有權單方面解除合同，同時(shí)由此引起的法律后果，完全由對方承擔。就公司的年檢審查，主要是因為按照現行法律的規定，工商行政管理機關(guān)只能
對三種企業(yè)不予通過(guò)年檢：一是實(shí)收資本未達到法律、行政法規規定的最低限額的企業(yè)；二是實(shí)收資本雖然達到法律、行政法規規定的最低限額，但與注冊資本相差懸殊的企業(yè)；三是有其他嚴重違法、違規行為的企業(yè)。所以，企未能通過(guò)年檢，有可能存在上述嚴重違法、違規行為。同時(shí)，根據《企業(yè)法人登記管理條例施行細則》第六十三條第一款第(十)項規定，企業(yè)不按規定報送年檢報告書(shū)、辦理年檢的，處非法人所得額3倍以下的罰款，但最高不超過(guò)3萬(wàn)元，沒(méi)有非法所得的，處1萬(wàn)元以下罰款，并限期辦理年檢，拒不辦理的，吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照。所以，企業(yè)雖未辦理年檢，但只要在工商部門(mén)限定的期限內補辦年檢或者只要未被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照，企業(yè)就具有民事行為能力。雖然如此，與未辦理年檢的企業(yè)簽訂合同，還是存在很大的法律風(fēng)險的。
另外，需要注意的是，法人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立的合同并非一概無(wú)效，根據《最高人民法院關(guān)于適用(中華人民共和國合同法)若干問(wèn)題的解釋(一)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《合同法司法解釋(一)》)第十條的規定，“當事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無(wú)效。但違反國家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規禁止經(jīng)營(yíng)規定的除外�！币虼�，雖然工商行政部門(mén)對于超越經(jīng)營(yíng)范圍的行為有權進(jìn)行處罰，但法院認為合同體現了當事人的真實(shí)意思表示，除非同時(shí)違反了其他規定，否則均應認定合同有效。
(2)對其他組織的資格審查。主要應審查其是否按規定登記并取得營(yíng)業(yè)執照，有些法人單位設立的分支機構或經(jīng)營(yíng)單位，可以在授權范圍內，以其所從屬的法人單位的名義簽訂合同，產(chǎn)生的權利義務(wù)由該法人單位承受，對這類(lèi)組織，主要審查其所從屬的法人單位的資格及其授權。
(3)對自然人個(gè)人的資格審查。自然人的資格審查主要是對自然人的自然狀況的了解，要具有相應的民事行為能力，主要審查其身份證、戶(hù)口本等基本身份證明。
【注意事項】 如何確認自然人身份
1．年齡16周歲以上不滿(mǎn)18周歲的自然人，如果已經(jīng)參加工作，并以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的，可以視為完全民事行為能力人，具有締約權。
2．年齡在18周歲以下】0周歲以上，如果未能工作，此時(shí)因屬于限制民事行為能力人，其締約權受到一定的限制，只能就與其年齡、智力相適應的民事活動(dòng)承擔責任。
(4)對于特殊行業(yè)的當事人，從事一些重要的生產(chǎn)資料或特殊商品的生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)，法律或行政法規要求相關(guān)簽約方應具備相應的從業(yè)資質(zhì)或得到行政許可。若簽約一方不具備相應的從業(yè)資質(zhì)或經(jīng)營(yíng)許可，由此所訂立的合同一般屬于違反國家法律法規的合同。一旦糾紛產(chǎn)生，容易被確認為無(wú)效合同。在這種情況下，在審查合同主體資格合法性的時(shí)候，還應要求對方出示相應的證明。需要注意的是：資質(zhì)是不可以借用，也不是企業(yè)聯(lián)盟或企業(yè)集團內部的各企業(yè)可以共享的。如建設工程設計合同需要國家建設部門(mén)核發(fā)的設計資質(zhì)、物業(yè)服務(wù)管理合同需要物業(yè)管理資質(zhì)、從事藥品生產(chǎn)或經(jīng)營(yíng)需要藥品批號、生產(chǎn)或衛生許可等。
2．審查合同形式是否合法。當事人訂立合同，有書(shū)面、口頭和其他形式，法律、行政法規規定采取書(shū)面形式的，應當采用書(shū)面形式，訂立合同時(shí)，如果當事人約定采用書(shū)面形式，也應當采用書(shū)面形式。如《合同法》規定，融資租賃合同、建設工程合同、技術(shù)開(kāi)發(fā)合同和技術(shù)轉讓合同應以書(shū)面形式約定。但如果法律法規規定或當事人約定采用書(shū)面形式的，當事人未采取書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。對于公司來(lái)說(shuō)，合同一般都是比較重大復雜的，一般也不是即時(shí)清結的，所以應該盡量采用書(shū)面形式。
3．審查合同內容是否合法。應以《合同法》第五十二條的規定為根據，判斷合同內容中是否存在會(huì )導致合同被認定為無(wú)效的情形，并認真分析合同無(wú)效情況下產(chǎn)生的法律后果。應當重點(diǎn)審查合同內容是否存在采用欺詐、脅迫手段訂立的合同，損害國家利益的；是否存在惡意串通，損害國家、集體、或者第三人的利益；是否有以合法形式掩蓋非法目的的情況；是否有損害社會(huì )公共利益，違反法律、行政法規的強制性規定。這幾種情況是《合同法》明確規定合同無(wú)效的情況，也是企業(yè)合同中經(jīng)常會(huì )發(fā)生的情況。另外，在審查合同內容合法性時(shí)，還應當注意我國《合同法》第五十六條規定：“無(wú)效的合同或者被撤銷(xiāo)的合同自始沒(méi)有法律約束力。合同部分無(wú)效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效�！钡谖迨邨l規定：“合同無(wú)效、被撤銷(xiāo)或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力�！焙贤瑐�(gè)別條款無(wú)效并不導致整個(gè)合同無(wú)效，整個(gè)合同無(wú)效并不導致合同約定的糾紛解決條款無(wú)效。
4．審查合同訂立手續是否合法。(1)對需要經(jīng)過(guò)有關(guān)機關(guān)批準或者登記或者備案的合同，審查是否履行了相應的手續；(2)對約定須經(jīng)公證方能生效的合同，審查是否經(jīng)公證機關(guān)公證；(3)對附有生效期限的合同，應審查期限是否屆至；(4)對約定第三人為保證人的合同，除了要審查是否有保證人的簽名或者蓋章，還應重點(diǎn)審查保證人的主體資格的合法性。對采取抵押方式擔保的，如果法律規定或者合同約定必須辦理抵押物登記的，審查是否辦理了登記手續；對采取質(zhì)押方式擔保的，應按照合同中約定的質(zhì)物交付時(shí)間，審查當事人是否按時(shí)履行了質(zhì)物交付的手續；(5)審查合同雙方當事人是否在合同上簽字或蓋章，簽名或者印章的企業(yè)名稱(chēng)是否和當事人姓名或者名稱(chēng)一致，簽字人是否企業(yè)法定代表人。如果是代理人簽字，要對對代理人的代理身份和代理資格進(jìn)行審查，即是否有被代理人簽發(fā)的授權委托書(shū)，其代理行為是否超越了授權范圍，最后審查其代理權是否超出了代理權限，避免無(wú)權代理或超越代理權限訂立合同；(6)就合同簽訂方式而言，有特殊方式要求的主要指招標投標或其他形式的競價(jià)交易，相關(guān)的法律和部門(mén)規章主要包括《招標投標法》、《政府采購法》、《市政公用事業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法》、《招標拍賣(mài)掛牌出讓國有建設用地使用權規定》、《企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法》等�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》規定，建設工程必須進(jìn)行招標而未招標或者中標無(wú)效的，建設工程施工合同認定無(wú)效。
5．合同履行程序是否合法。有些履行程序，因為相關(guān)法律、法規的特別規定，而將會(huì )影響到合同的生效。因此，對于此類(lèi)特殊要求，需要在合同中予以明確。例如，《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》第二十三條規定，合營(yíng)一方如向第三者轉讓其全部或部分出資額，須經(jīng)合營(yíng)他方同意，并經(jīng)審批機構批準。
摘自 蔡世軍主編 《企業(yè)合同審查法律實(shí)務(wù)》
