知識產(chǎn)權擔保的可行性與擔保形式
知識產(chǎn)權是一項財產(chǎn)權利，其財產(chǎn)權利具有讓與性，這是知識產(chǎn)權成為擔保的前提。知識產(chǎn)權的擔保途徑主要有三種：以知識產(chǎn)權權利本身作擔保、以知識產(chǎn)權的授權金作擔�；蛞灾R產(chǎn)權換取第三人信用以提供擔保。
(一)知識產(chǎn)權的可擔保性⑴
以知識產(chǎn)權為擔保品進(jìn)行融資，其首要問(wèn)題是認定知識產(chǎn)權的資產(chǎn)性和價(jià)值性，從而確定知識產(chǎn)權的擔保性。擔保性，實(shí)質(zhì)上指標的物是否具有價(jià)值性和可轉讓性，即當債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)能將其拍賣(mài)、變賣(mài)或折價(jià)以清償債務(wù)。
知識產(chǎn)權是否為資產(chǎn)?從狹義上講，智力資本涵蓋了一個(gè)企業(yè)所擁有的全部知識。智力資本包括員工所掌握的知識和技能；企業(yè)所使用的生產(chǎn)工藝、理念、設計、發(fā)明革新、技術(shù)以及與顧客和供應商建立的關(guān)系。智力資本包括軟件、經(jīng)營(yíng)策略、手冊、報告、出版物和數據庫，等等。除了知識和信息本身之外，智力資本還包括便于知識和信息使用、交流以及保存的無(wú)形的基礎設施。當然，智力資本也包括專(zhuān)利權、商標權、著(zhù)作權、商號權和互聯(lián)網(wǎng)域名等。從廣義上講，智力資本就是一個(gè)企業(yè)除了其所擁有的諸如土地、建筑物、機器設備、存貨和現金這些有形的資產(chǎn)之外的其他全部資產(chǎn)的價(jià)值。智力資產(chǎn)就是經(jīng)過(guò)辨別、證明的智力資本，它可以共享和復制。那些受到相關(guān)法律保護的智力資產(chǎn)就是知識產(chǎn)權。同其他任何一種財產(chǎn)一樣，知識產(chǎn)權的價(jià)值是通過(guò)它在市場(chǎng)上進(jìn)行交換的價(jià)格來(lái)體現的。⑴智力資本、智力資產(chǎn)和知識產(chǎn)權這三個(gè)概念相互重疊并交織在一起。我國《公司法》第27條第1款規定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規規定不得作為出資的財產(chǎn)除外�！痹摲鞔_肯定了知識產(chǎn)權的資產(chǎn)性質(zhì)�？梢�(jiàn)，知識產(chǎn)權是受法律保護的智力資產(chǎn)。
在傳統的T業(yè)經(jīng)濟為主導的世界經(jīng)濟體系中，有形的動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)一直占據重要地位，而知識產(chǎn)權(包括發(fā)明專(zhuān)利權、實(shí)用新型專(zhuān)利權、外觀(guān)設計權、商標權、著(zhù)作權等廣義的無(wú)形財產(chǎn))通常很少作為企業(yè)的戰略性資產(chǎn)。但是，在知識經(jīng)濟時(shí)代，情況已經(jīng)發(fā)生了根本變化，知識產(chǎn)權型無(wú)形資產(chǎn)在企業(yè)中已占據舉足輕重的地位。據美國專(zhuān)家組調查，公司所創(chuàng )造的50％～80％的價(jià)值源自知識產(chǎn)權資產(chǎn)，而不是傳統的有形資產(chǎn)。某些公司的主要市場(chǎng)價(jià)值都體現于其知識產(chǎn)權資產(chǎn)，包括沃特．迪斯尼公司、微軟公司和寶潔公司。有證據表明，上述三家中任一家公司80％的價(jià)值與知識產(chǎn)權及無(wú)形資產(chǎn)相關(guān)。⑵美國《商業(yè)周刊》公布2008年全球最佳品牌價(jià)值排行榜，可口可樂(lè )、微軟、國際商業(yè)機器(IBM)的品牌價(jià)值，分別估為696億美元、641億美元、512億美元。⑶這表明，知識產(chǎn)權資產(chǎn)已然是最重要的資本，如果公司未能充分認識并實(shí)現知識產(chǎn)權資產(chǎn)的這種潛力，那么它就可能面臨著(zhù)利潤流失、地位下跌、市值縮水和解體的風(fēng)險。
知識產(chǎn)權是一種資本，同時(shí)是可以交易的商品，具有使用價(jià)值和交換價(jià)值。擔保物權是排他支配標的物交換價(jià)值的價(jià)值權。⑴那么，以其交換價(jià)值作為擔保標的進(jìn)行融資是完全可行的。但知識產(chǎn)權擔保性的特征與一般擔保品不同，它的擔保價(jià)值并非完全是擔保品的交換價(jià)值，而是基于知識產(chǎn)權擔保品價(jià)值的未來(lái)現金流人，其使用價(jià)值和交換價(jià)值共同構成了知識產(chǎn)權的擔保價(jià)值。
知識產(chǎn)權是一項財產(chǎn)性權利，其已被作為一項無(wú)形資產(chǎn)列為企業(yè)資產(chǎn)的評估對象。而作為一種經(jīng)濟商品，知識產(chǎn)權的可交易性在知識和技術(shù)市場(chǎng)上得到了新的體現。美國1993年綜合預算法引入了好幾類(lèi)無(wú)形資產(chǎn)的定義(如商譽(yù)、客戶(hù)名冊、專(zhuān)利、版權、配方、工藝、設計、模型、訣竅和許可)并允許公司攤還這類(lèi)資產(chǎn)的成本。國際會(huì )計準則委員會(huì )(IAsc)也將知識產(chǎn)權資產(chǎn)列為企業(yè)資產(chǎn)評估的對象�？梢�(jiàn)，知識產(chǎn)權正是以其自身價(jià)值換取金融機構資金，并為企業(yè)贏(yíng)得創(chuàng )業(yè)的機會(huì )。盡管各個(gè)國家的著(zhù)作權法、專(zhuān)利法和商標法的具體內容相異，但不約而同都規定了版權、專(zhuān)利、商標可以轉讓。
以知識產(chǎn)權進(jìn)行融資，除認定知識產(chǎn)權是資產(chǎn)、具有可獲取的價(jià)值外，還必須界定該知識產(chǎn)權是否具備可擔保性，這可從以下方面來(lái)加以認定：
第一，權利的真實(shí)性，即知識產(chǎn)權是合法有效的權利。在此，需要確認該權利人為該項知識產(chǎn)權的合法所有人，需要登記的權利已經(jīng)確實(shí)登記，且該項權利上沒(méi)有設定負擔，具有可執行性。
第二，權利的財產(chǎn)性。財產(chǎn)即為利益，權利的財產(chǎn)性要求知識產(chǎn)權將其利益轉化為可變現的價(jià)值。毋庸置疑，知識產(chǎn)權具有財產(chǎn)和人身雙重屬性，但只有其中具有財產(chǎn)內容的權利才可以成為擔保標的。因為具有經(jīng)濟效益的權利才能滿(mǎn)足擔保的目的。知識產(chǎn)權與物權、債權共同構成了現代財產(chǎn)權，其財產(chǎn)性已得到世人公認。擔保權人通過(guò)控制知識產(chǎn)人的處分權和知識產(chǎn)權的收益來(lái)確保債權的實(shí)現，當債務(wù)人不能按期還款時(shí)也可以依法將其拍賣(mài)，以拍賣(mài)所得清償債務(wù)。
第三，權利的可轉讓性。以知識產(chǎn)權設定擔保進(jìn)行融資，即是在債務(wù)人不能如期償還債務(wù)時(shí)，債權人將以知識產(chǎn)權的價(jià)值獲得清償。所以，取得知識產(chǎn)權的價(jià)值必須以其具有可讓與性為前提。如果作為擔保標的的財產(chǎn)權利不具有可轉讓性，則擔保權人的優(yōu)先受償權必然無(wú)法實(shí)現，這顯然違背了知識產(chǎn)權擔保設置的宗旨。
由于知識產(chǎn)權具有擔保性，可以作為知識產(chǎn)權融資的標的，所以，知識產(chǎn)權擔保融資是可行的。這不僅在理論上是可行的，而且在實(shí)踐中也是可行的。
(二)知識產(chǎn)權擔保融資的形式
知識產(chǎn)權擔保融資，顧名思義，是指當企業(yè)或個(gè)人尋求資金借貸時(shí)，利用知識產(chǎn)權作為主要的擔保品所進(jìn)行的融資行為。知識產(chǎn)權擔保融資在過(guò)去并不時(shí)常發(fā)生，而隨著(zhù)知識產(chǎn)權在企業(yè)發(fā)展和國家經(jīng)濟中所扮演的角色越來(lái)越重要，其價(jià)值日益超過(guò)有形資產(chǎn)時(shí)，讓靜態(tài)資產(chǎn)變得活躍起來(lái)便成為企業(yè)的強烈需求。在需求與供給的市場(chǎng)刺激下，知識產(chǎn)權擔保融資隨即產(chǎn)生和發(fā)展起來(lái)。實(shí)際操作中主要有三種模式：
1．以知識產(chǎn)權權利本身作為擔保
以知識產(chǎn)權作為擔保融資的標的，同其他資產(chǎn)充當擔保一樣，將知識產(chǎn)權權利本身提供給金融機構作為借貸之擔保。若借款人屆期不能清償債務(wù)時(shí)，則金融機構可以依約取得擔保物的所有權抵償或者將擔保物拍賣(mài)、變賣(mài)或折價(jià)，以其價(jià)金清償債務(wù)。由于知識產(chǎn)權專(zhuān)業(yè)性強且價(jià)值易發(fā)生波動(dòng)，其權利本身的價(jià)值難以控制，因此，在實(shí)務(wù)運作中，借貸雙方盡管協(xié)議以知識產(chǎn)權作為融資的擔保品，但仍然會(huì )在合同中約定將該種知識產(chǎn)權授權他人使用所產(chǎn)生的利益、基于該知識產(chǎn)權所制造產(chǎn)品的銷(xiāo)售利益，均納入擔保的范圍。
筆者認為，以知識產(chǎn)權權利本身作為擔保品，必然包括由使用知識產(chǎn)權所產(chǎn)生的任何收益，因為知識產(chǎn)權的價(jià)值就在于使用，也正因為使用才會(huì )產(chǎn)生收益；倘若僅是一項沒(méi)有投入使用的紙上權利，則不會(huì )產(chǎn)生任何收益，也難以為債權人提供切實(shí)保障。因此，以知識產(chǎn)權權利本身作為擔保，其權益的實(shí)現可以由雙方當事人通過(guò)合同來(lái)加以強化。
2．以知識產(chǎn)權授權的收益作為擔保
知識產(chǎn)權擔保品不同于有形擔保品，其價(jià)值一時(shí)難以確定，現實(shí)價(jià)值不易認定，但其潛在價(jià)值較大。將知識產(chǎn)權授權他人使用，基于知識產(chǎn)權所產(chǎn)生的收益作為融資擔保的基礎，其實(shí)質(zhì)是以知識產(chǎn)權未來(lái)的現金流量作為擔保標的。這種預期可見(jiàn)的權利收益，與傳統有形擔保品的可靠性相比略顯遜色，但相比于一紙權利證書(shū)將更令人安心。因此，我國臺灣地區有學(xué)者認為，“現行融資模式中，以應收賬款為核心的融資模式已經(jīng)成為業(yè)界普遍接收的架構，在技術(shù)許可(1icensing)的契約架構下，知識產(chǎn)權將會(huì )產(chǎn)生大量的權利金收入，這相當于對未來(lái)的應收賬款，將現存應收賬款的融資模式套用到知識產(chǎn)權的融資，應該是可行的途徑”。⑴
筆者認為，以知識產(chǎn)權的權利金作為融資標的，屬于知識產(chǎn)權擔保融資范疇，只不過(guò)在保障債權人擔保權的實(shí)現上相比以知識產(chǎn)權權利本身而言更直接、更可靠�；谥R產(chǎn)權的私權屬性，只要雙方當事人的約定不違反法律和社會(huì )公共利益，其權益的保障完全可以依賴(lài)合同的約定。
3．以知識產(chǎn)權換取第三人提供信用擔保
以知識產(chǎn)權換取第三人提供信用擔保，也就是知識產(chǎn)權企業(yè)利用知識產(chǎn)權以及第三人對于融資者所提供的信用增強，使企業(yè)可以獲取較多的借款額度。就目前的實(shí)務(wù)運作來(lái)看，大致有兩種主要的模式：一種是知識產(chǎn)權企業(yè)直接以知識產(chǎn)權作為擔保，向融資者辦理融資再由第三人保證，屆時(shí)該債權若未獲清償，則由提供信用保證或信用加強的第三人，對融資者做出賠償，或是以預先保證的價(jià)格收買(mǎi)該知識產(chǎn)權作為擔保物的知識產(chǎn)權；另一種則是知識產(chǎn)權企業(yè)以知識產(chǎn)權或是以知識產(chǎn)權授權所生的現金收益，向第三人提供作為擔保，而由第三人對融資者提供信用擔保，以使得知識產(chǎn)權人自融資者取得貸款。⑵目前，有政府參與的知識產(chǎn)權擔保融資中，多數為此種模式。
上述三種方式，都是基于知識產(chǎn)權為擔保品而獲得銀行資金的融資模式，只是在實(shí)務(wù)運作中有所區別罷了。盡管運作有別，但其核心皆圍繞債權人擔保權益的實(shí)現而展開(kāi)。
摘自：李鵑 著(zhù)《知識產(chǎn)權擔保制度研究》
