——試析“團購理財”中的法律問(wèn)題
莫壯彌*
摘要
現今，不斷涌現的互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng )新總吸引著(zhù)投資者的目光。然而，作為投資者，對這些創(chuàng )新模式應有足夠清晰的了解，看到其帶來(lái)美味“餡餅”的同時(shí)，更應考慮其背后的隱性風(fēng)險和巨大“陷阱”，“團購理財”正是如此。第三方平臺以代購形式吸收公眾投資者的資金后，再以個(gè)人名義從銀行購買(mǎi)銀行理財產(chǎn)品，借助監管的灰色地帶規避銀行投資門(mén)檻、面簽要求和代銷(xiāo)禁令。誠然，這些代購平臺為突破銀行理財產(chǎn)品的“孤島效應”提供了一條可能的可取之道，但如果它們不及時(shí)改變極易違法違規的經(jīng)營(yíng)模式，或監管者繼續消極地放任不管，可能導致多種亂象出現，投資者的利益也將難以得到保護。
關(guān)鍵詞
團購理財 運作模式 控制風(fēng)險 監管思路
如今，團購成為一種常見(jiàn)的消費方式，團購美食、電影票、家居用品已屢見(jiàn)不鮮。團購理財產(chǎn)品也順勢出現并一度火爆。與投資者的熱捧形成鮮明對比的是銀行從業(yè)者與監管者一齊潑下的冷水：他們或是急于與那些提供團購服務(wù)的第三方平臺撇清關(guān)系，或是指出這種團購行為處于法律的灰色地帶，投資者一旦踏入將可能承擔很大的風(fēng)險。那么，團購理財是否真的會(huì )帶來(lái)巨大風(fēng)險？為什么監管者持反對態(tài)度卻又不對第三方平臺喊停？這些問(wèn)題都值得我們做進(jìn)一步分析。
一、“團購理財”的興起
長(cháng)期以來(lái)，投資理財一直是人們保值增值財富的最佳選擇之一，銀行理財產(chǎn)品因風(fēng)險低、收益穩定而廣受青睞。傳統銀行理財產(chǎn)品是指商業(yè)銀行在對潛在目標客戶(hù)群分析研究的基礎上，針對該客戶(hù)群開(kāi)發(fā)、設計并銷(xiāo)售的資金投資和管理計劃�！藗兪状钨徺I(mǎi)銀行理財產(chǎn)品時(shí)，首先，要去該銀行網(wǎng)點(diǎn)開(kāi)通掛鉤理財賬戶(hù)的銀行卡；其次，依據銀監會(huì )2011年5號令《商業(yè)銀行理財產(chǎn)品銷(xiāo)售管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《管理辦法》）還需進(jìn)行風(fēng)險承受能力評估，銀行會(huì )根據評估結果推薦合適的理財產(chǎn)品。投資門(mén)檻為5萬(wàn)元，依據該《管理辦法》，即使是風(fēng)險評級為一級和二級的理財產(chǎn)品，單一客戶(hù)銷(xiāo)售起點(diǎn)金額也不低于5萬(wàn)元人民幣。
隨著(zhù)互聯(lián)網(wǎng)金融的影響力增強，網(wǎng)上開(kāi)始出現提供“團購理財”服務(wù)的第三方平臺，聲稱(chēng)只需投入1元就可以購買(mǎi)銀行理財產(chǎn)品，而且支持跨行購買(mǎi)，因此吸引了大量被5萬(wàn)元門(mén)檻阻攔或沒(méi)有時(shí)間、精力去銀行網(wǎng)點(diǎn)的中小投資者。在這些第三方平臺中，“多盈理財”（以下簡(jiǎn)稱(chēng)多盈網(wǎng)）是較為熱門(mén)的平臺之一，下文將以它為例，簡(jiǎn)要分析團購理財的運作模式。
（一）購買(mǎi)流程
在多盈網(wǎng)中選擇“銀行理財通”，可以看見(jiàn)網(wǎng)頁(yè)中列出了數千條銀行理財產(chǎn)品的記錄。除了少數幾款1元起購、由多盈網(wǎng)補貼收益的適用于新手的理財產(chǎn)品，如興業(yè)銀行發(fā)行的“現金寶1號”，經(jīng)補貼其預期年收益率為8%，其余大量理財產(chǎn)品仍為5萬(wàn)元或10萬(wàn)元起購，預期年收益也與銀行官網(wǎng)中公布的相同。通過(guò)這個(gè)平臺，人們只需注冊一個(gè)虛擬賬號即可跨行選購銀行理財產(chǎn)品。首先通過(guò)綁定手機號來(lái)注冊一個(gè)多盈網(wǎng)賬號；注冊成功后，通過(guò)借記卡向該賬號充值，無(wú)手續費；充值任意金額開(kāi)通支付功能，該借記卡與賬號綁定。至此，用戶(hù)可以任意選購多盈網(wǎng)上的銀行理財產(chǎn)品，在確認支付之前會(huì )看見(jiàn)一份《定向委托投資管理協(xié)議》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《委托協(xié)議》），在協(xié)議中，用戶(hù)是委托方，受托方是團盈（上海）網(wǎng)絡(luò )科技有限公司（以下稱(chēng)團盈公司）——多盈網(wǎng)是該公司擁有和運營(yíng)的一個(gè)網(wǎng)絡(luò )平臺。其中明確約定“甲方委托乙方代為購買(mǎi)甲方指定的理財產(chǎn)品”，“甲方授權乙方可以以自己的名義代為購買(mǎi)其選定的理財產(chǎn)品；當針對相同的理財產(chǎn)品，乙方同時(shí)接受他人委托時(shí)，甲方授權乙方可以將甲方的購買(mǎi)份額與他人的購買(mǎi)份額合并后以乙方自己的名義進(jìn)行購買(mǎi)”。用戶(hù)確認支付后該《委托協(xié)議》生效，進(jìn)入支付頁(yè)面，用戶(hù)可以使用平臺賬號的余額支付，也可以通過(guò)網(wǎng)上銀行支付，支付成功后取得交易回執。產(chǎn)品到期后，本金及收益將自動(dòng)返還到用戶(hù)在多盈網(wǎng)開(kāi)設的賬號里，進(jìn)而完成了購買(mǎi)、收益全過(guò)程。
（二）運作模式
可見(jiàn)，若不計少量的新手產(chǎn)品，多盈網(wǎng)自稱(chēng)的“團購”模式事實(shí)上稱(chēng)為“代購”更妥當。依據《委托協(xié)議》，用戶(hù)委托第三方平臺運營(yíng)者作為受托人，用受托人的名義以“多對一”的模式去購買(mǎi)銀行理財產(chǎn)品，本質(zhì)上為隱名代理關(guān)系。這種隱名代理雖未被我國《民法通則》明確規定，但《合同法》第402、403條對受托人以自己的名義對外訂立合同的法律效果進(jìn)行了規定。依據該規定，銀行對于代理關(guān)系不知情的，銀行理財產(chǎn)品銷(xiāo)售協(xié)議只約束銀行和受托人。開(kāi)戶(hù)、做風(fēng)險承受能力評估、進(jìn)行轉賬操作的均為受托人，銀行理財產(chǎn)品到期后，本金與收益進(jìn)入受托人賬戶(hù)，再由受托人依約定或投資比例分配給多盈網(wǎng)用戶(hù)們。這種運作模式與銀監會(huì )明令禁止的“代銷(xiāo)”不太相同，嚴格意義上，應屬于監管的灰色地帶。
二、“團購理財”是陷阱嗎？
（一）銀行控制風(fēng)險的途徑
銀行理財產(chǎn)品與存款是截然不同的，已施行的《存款保險條例》也體現了這一點(diǎn)，理財產(chǎn)品購買(mǎi)者的債權不在保險之列。如今，各銀行越來(lái)越傾向于發(fā)行非保本浮動(dòng)收益型理財產(chǎn)品，這些產(chǎn)品在到期兌付時(shí)雖然大部分都實(shí)現了保本，但不能確保未來(lái)不會(huì )發(fā)生意外。因此，作為監管者，銀監會(huì )對銀行銷(xiāo)售理財產(chǎn)品長(cháng)期持謹慎且保守的態(tài)度。上文提及的《管理辦法》明確要求銀行銷(xiāo)售人員向客戶(hù)介紹理財產(chǎn)品時(shí)應充分、如實(shí)揭示投資風(fēng)險，幫助客戶(hù)樹(shù)立正確的投資觀(guān)念；同時(shí)要求進(jìn)行客戶(hù)風(fēng)險承受能力評級，銷(xiāo)售人員有義務(wù)主動(dòng)引導客戶(hù)購買(mǎi)適合其風(fēng)險承受能力的理財產(chǎn)品。在銷(xiāo)售人員對產(chǎn)品的風(fēng)險、收益及相關(guān)特性進(jìn)行解釋?zhuān)渤浞纸沂俱y行與客戶(hù)雙方的權利義務(wù)之后，客戶(hù)自主決策，并通過(guò)簽字確認自己確已完全了解產(chǎn)品特點(diǎn)。隨后，銀行將交易信息錄入電腦，交易單據打印出來(lái)后，客戶(hù)再次簽字確認交易信息正確，如確認產(chǎn)品代碼、交易金額等。只要銀行理財產(chǎn)品的銷(xiāo)售符合這一流程，經(jīng)客戶(hù)簽字確認，則客戶(hù)不可再以銀行銷(xiāo)售過(guò)程中未進(jìn)行充分的風(fēng)險揭示為由進(jìn)行投訴或要求銀行賠償損失，理財風(fēng)險由客戶(hù)自行承擔。
《管理辦法》還規定了銀行理財產(chǎn)品的投資門(mén)檻，即使是風(fēng)險評級為一級和二級的理財產(chǎn)品，單一客戶(hù)銷(xiāo)售起點(diǎn)金額也不低于5萬(wàn)元人民幣。自2005年商業(yè)銀行開(kāi)辦理財業(yè)務(wù)至2012年1月1日該《管理辦法》施行期間，確實(shí)存在起購金額小于5萬(wàn)元的銀行理財產(chǎn)品，如光大銀行發(fā)行的“陽(yáng)光理財A+計劃”，1000元起購，被評為2005年度最受歡迎理財產(chǎn)品�！欢�，2007年美國次貸危機引發(fā)的全球金融和經(jīng)濟海嘯讓監管者深刻認識到建立全面風(fēng)險管理體系的必要性。銀行銷(xiāo)售的理財產(chǎn)品結構日益復雜后，投資者應具備相應的風(fēng)險承受能力，而這種承受能力的重要體現之一即經(jīng)濟實(shí)力。根據國家統計局發(fā)布的《中華人民共和國2011年國民經(jīng)濟和社會(huì )發(fā)展統計公報》，2011年城鎮居民人均可支配收入為21810元，而監管者將銀行理財定位為高端投資，最低投資門(mén)檻規定為5萬(wàn)元，一方面銀行可以通過(guò)這個(gè)分級門(mén)檻來(lái)篩選風(fēng)險承受能力更高的客戶(hù)，另一方面是因為高凈值客戶(hù)為銀行帶來(lái)的利潤遠大于普通小客戶(hù)，投資門(mén)檻過(guò)低會(huì )導致銀行服務(wù)成本的增加。不可否認，這一門(mén)檻也體現了銀行等金融機構“嫌貧愛(ài)富”的一面。
摘自《法律與新金融(2016年第1輯)》P021-025頁(yè)，法律出版社2018年4月出版。內容簡(jiǎn)介：圖書(shū)內容簡(jiǎn)介"隨著(zhù)互聯(lián)網(wǎng)、大數據、人工智能等技術(shù)的發(fā)展，金融的商業(yè)業(yè)態(tài)也在發(fā)生變化，變得更為精準、更為普惠、更為智能，出現了所謂“金融科技”（FinTech）的概念。金融業(yè)態(tài)的變化，對相關(guān)的金融法律提出了挑戰：新金融是否意味著(zhù)我們也需要新的金融法律？ 北京大學(xué)金融法研究中心多年來(lái)專(zhuān)注于金融法相關(guān)領(lǐng)域的研究，自2016年開(kāi)始設立專(zhuān)門(mén)的新金融課題組，持續追蹤和研究金融領(lǐng)域的新發(fā)展及其對法律提出的挑戰�！斗膳c新金融》即為此項研究的成果展現，以后將每年出版兩輯。 "
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