Law-lib.com　 2024-6-13 14:08:21　 人民法院報

開(kāi)欄的話(huà)：

法答網(wǎng)是最高人民法院為全國四級法院干警提供法律政策運用、審判業(yè)務(wù)咨詢(xún)答疑和學(xué)習交流服務(wù)的信息共享平臺。通過(guò)法答網(wǎng)，法院干警可以就審判工作、學(xué)習和研究中涉及的法律適用、辦案程序和司法政策等問(wèn)題在線(xiàn)咨詢(xún)。答疑專(zhuān)家須嚴格依據法律、司法解釋等規定，在規定時(shí)限內提出答疑意見(jiàn)，并經(jīng)相關(guān)業(yè)務(wù)部門(mén)負責人審核同意，以最大限度保障答疑意見(jiàn)準確、權威。咨詢(xún)僅針對法律適用問(wèn)題，不得涉及具體案件，答疑意見(jiàn)僅供學(xué)習、研究和參考使用。

法答網(wǎng)上線(xiàn)運行以來(lái)，咨詢(xún)答疑質(zhì)量和平臺功能得到進(jìn)一步優(yōu)化，上下級法院業(yè)務(wù)交流順暢高效，困擾審判一線(xiàn)痛點(diǎn)難點(diǎn)問(wèn)題得到及時(shí)解決，“有問(wèn)題，找法答”的理念已深入基層一線(xiàn)，深入干警內心。為進(jìn)一步滿(mǎn)足人民群眾的多元司法需求，抓實(shí)“公正與效率”，最高人民法院充分挖掘法答網(wǎng)資源“富礦”，積極開(kāi)展優(yōu)秀咨詢(xún)答疑評選工作，將具有典型性、前沿性或疑難復雜的法律適用咨詢(xún)答疑通過(guò)人民法院報等媒體平臺陸續發(fā)布，在更廣范圍更深層次發(fā)揮法答網(wǎng)釋疑解惑交流、促進(jìn)統一法律適用的功能效用，向社會(huì )傳遞崇法風(fēng)尚，弘揚法治正能量。為此，人民法院報特開(kāi)設“法答網(wǎng)精選答問(wèn)”欄目，發(fā)布法答網(wǎng)精選咨詢(xún)答疑。敬請關(guān)注。

問(wèn)題1：審理以壓縮氣體為動(dòng)力的槍支犯罪案件，如何把握定罪量刑標準？

答疑意見(jiàn)：我國法律法規對“槍支”有明確的規定和鑒定標準。槍支管理法第四十六條規定：“本法所稱(chēng)槍支，是指以火藥或者壓縮氣體等為動(dòng)力，利用管狀器具發(fā)射金屬彈丸或者其他物質(zhì)，足以致人傷亡或者喪失知覺(jué)的各種槍支�！�2010年《公安機關(guān)涉案槍支彈藥性能鑒定工作規定》（公通字〔2010〕67號）明確，對不能發(fā)射制式彈藥的非制式槍支，“槍口比動(dòng)能大于等于1.8焦耳/平方厘米時(shí)，一律認定為槍支”�！豆�安機關(guān)涉案槍支彈藥鑒定工作規定》（公通字〔2019〕30號）沿用上述標準。上述有關(guān)槍支的認定標準，對辦理以壓縮氣體為動(dòng)力的槍支犯罪案件，產(chǎn)生較大影響。特別是一些涉以壓縮氣體為動(dòng)力且槍口比動(dòng)能較低的槍支案件，涉案槍支的致傷力較低，在決定是否追究刑事責任以及裁量刑罰時(shí)唯槍支數量論，恐會(huì )有悖一般公眾的認知，也會(huì )違背罪責刑相適應原則。鑒此，最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于涉以壓縮氣體為動(dòng)力的槍支、氣槍鉛彈刑事案件定罪量刑問(wèn)題的批復》明確：“對于非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運輸、郵寄、儲存、持有、私藏、走私以壓縮氣體為動(dòng)力且槍口比動(dòng)能較低的槍支的行為，在決定是否追究刑事責任以及如何裁量刑罰時(shí)，不僅應當考慮涉案槍支的數量，而且應當充分考慮涉案槍支的外觀(guān)、材質(zhì)、發(fā)射物、購買(mǎi)場(chǎng)所和渠道、價(jià)格、用途、致傷力大小、是否易于通過(guò)改制提升致傷力，以及行為人的主觀(guān)認知、動(dòng)機目的、一貫表現、違法所得、是否規避調查等情節，綜合評估社會(huì )危害性，堅持主客觀(guān)相統一，確保罪責刑相適應�！睋�此，辦理涉以壓縮氣體為動(dòng)力且槍口比動(dòng)能較低的槍支案件，可以根據上述批復的規定，不受《最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《解釋》）定罪量刑標準的限制，綜合考量犯罪的社會(huì )危害性，依法妥當處理�！皠⒛晨�、孫某梅非法買(mǎi)賣(mài)槍支案”（案例庫入庫編號：2023-05-1-043-001）的裁判要旨也體現了這一規則。當然，對于雖屬以壓縮氣體為動(dòng)力的槍支，但槍口比動(dòng)能較高的，仍然應當適用《解釋》的定罪量刑標準。

咨詢(xún)人：重慶市高級人民法院刑二庭  蔣佳蕓

答疑專(zhuān)家：最高人民法院研究室刑事處  王慶剛

問(wèn)題2：用人單位與勞動(dòng)者連續兩次訂立固定期限勞動(dòng)合同，期滿(mǎn)后用人單位對續訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同是否享有選擇權？

答疑意見(jiàn)：勞動(dòng)合同法第十四條第二款規定：“用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。有下列情形之一，勞動(dòng)者提出或者同意續訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應當訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同：……（三）連續訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒(méi)有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規定的情形，續訂勞動(dòng)合同的�！备鶕�該規定，在勞動(dòng)者不存在勞動(dòng)合同法第三十九條和第四十條第一項、第二項規定的用人單位可以解除勞動(dòng)合同的情形下，如果用人單位與勞動(dòng)者訂立了一次固定期限勞動(dòng)合同，在訂立第二次固定期限勞動(dòng)合同時(shí)，應當預見(jiàn)到期滿(mǎn)后存在訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的可能。如果勞動(dòng)者在固定期限勞動(dòng)合同期間遵紀守法，完成了工作任務(wù)，可以依法要求與用人單位續訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，用人單位也應當續訂，這有利于引導勞動(dòng)者遵紀守法努力工作，也符合用人單位的利益。因此，在已具備勞動(dòng)合同法第十四條規定的應當訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同條件的情況下，勞動(dòng)者續訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的權利應予保障，如果用人單位不同意續訂合同，應當按照勞動(dòng)合同法第四十八條規定承擔法律后果，即“用人單位違反本法規定解除或者終止勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者要求繼續履行勞動(dòng)合同的，用人單位應當繼續履行；勞動(dòng)者不要求繼續履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續履行的，用人單位應當依照本法第八十七條規定支付賠償金�！�

此外還需注意的是，勞動(dòng)者在兩次固定勞動(dòng)合同期滿(mǎn)后繼續在用人單位工作，用人單位未表示異議，但未與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者主張用人單位支付未訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同雙倍工資差額的，應予支持。支付勞動(dòng)者的第二倍工資按月計算，不滿(mǎn)一個(gè)月的，按該月計薪日計算。此類(lèi)爭議的仲裁時(shí)效期間適用勞動(dòng)爭議調解仲裁法第二十七條第一款的規定，從用人單位應當訂立勞動(dòng)合同的次日起計算。

咨詢(xún)人：新疆維吾爾自治區高級人民法院審監三庭  劉心羽

答疑專(zhuān)家：最高人民法院民一庭  張  艷

問(wèn)題3：商標權糾紛案件中，法院在審查被告所提合法來(lái)源抗辯是否成立時(shí)應當把握何種標準？

答疑意見(jiàn)：合法來(lái)源抗辯是侵害商標權案件中的常見(jiàn)抗辯事由，商標法第六十四條第二款對此有相應規定。司法實(shí)踐中，判斷合法來(lái)源抗辯是否成立，應當從主、客觀(guān)兩方面進(jìn)行審查�？陀^(guān)方面須審查被訴侵權商品是否由銷(xiāo)售者、使用者合法取得，主觀(guān)方面須審查銷(xiāo)售者、使用者是否不知道或不應當知道被訴侵權商品構成侵權。主、客觀(guān)要件相互聯(lián)系，不可分割，且客觀(guān)要件的審查對于認定主觀(guān)要件是否成立具有重要意義。最高人民法院曾在“納益其爾”商標侵權系列案中【（2022）最高法民再274、275、276、277、278號】明確了合法來(lái)源抗辯主客觀(guān)要件需要考量的因素。具體而言，對于客觀(guān)要件方面的審查，應當綜合考慮銷(xiāo)售者所處的市場(chǎng)地位、權利人維權成本以及市場(chǎng)交易習慣等因素，對銷(xiāo)售者的舉證責任作出合理要求。對于在市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中處于較弱地位的個(gè)體零售經(jīng)營(yíng)者，考慮到其通常采取的交易方式較為靈活，專(zhuān)業(yè)程度不高等因素，不宜過(guò)于苛求其證據形式要件的完備，只要其提供的證據符合一般交易習慣，能夠指明被訴侵權商品供貨商的真實(shí)身份信息，以及系通過(guò)合法購貨渠道和合理價(jià)格購入，就應當認為該銷(xiāo)售者已經(jīng)盡到舉證責任。對于主觀(guān)要件方面的審查，應當從審查被訴侵權商品合法來(lái)源的證據著(zhù)手，結合銷(xiāo)售者的經(jīng)營(yíng)規模、專(zhuān)業(yè)程度、市場(chǎng)交易習慣等進(jìn)行綜合判斷。銷(xiāo)售者提供的合法來(lái)源證據與其注意義務(wù)程度相當的，可以推定其主觀(guān)上不知道也不應當知道所銷(xiāo)售的系侵權商品。

咨詢(xún)人：北京市高級人民法院民三庭  姜琨琨

答疑專(zhuān)家：最高人民法院民三庭  晏  景

問(wèn)題4：承運人為貨主投保海上貨物運輸險，并告知保險人不得行使代位求償權即放棄向承運人追究貨損責任，此類(lèi)保險合同是否有效？

答疑意見(jiàn)：如果雙方訂立的海上貨物運輸保險合同本身不存在無(wú)效、可撤銷(xiāo)等效力問(wèn)題，合同中約定保險人不得向投保人行使代位求償權，無(wú)論該條款本身效力如何，都不應影響保險合同整體的效力。至于當事人在海上貨物運輸保險合同中約定的保險人不得向投保人行使代位求償權條款，一般也應認為有效�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國保險法〉若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄋ模�》第八條規定：“投保人和被保險人為不同主體，因投保人對保險標的的損害而造成保險事故，保險人依法主張代位行使被保險人對投保人請求賠償的權利的，人民法院應予支持，但法律另有規定或者保險合同另有約定的除外�！狈�律上未禁止在財產(chǎn)保險合同中約定保險人不得向投保人行使代位求償權。代位求償權系保險人的權利，保險人在保險合同中自愿放棄向投保人代位求償的權利，嗣后又違背誠信原則向投保人代位求償，不應支持；另一方面，保險人之所以同意放棄代位求償權，一般系出于商業(yè)利益考量，一些較大的貨運企業(yè)往往掌握有大量的貨源即貨運險業(yè)務(wù)來(lái)源，保險人以放棄代位求償權為代價(jià)換取大量穩定的業(yè)務(wù)，系保險人在精算基礎上所作的商業(yè)安排，互利共贏(yíng)且不損害第三人利益，司法裁判應當尊重當事人意思自治，保護在實(shí)踐中形成的、不違反法律強制性規定的商業(yè)交易模式。如果保險合同對于保險人放棄代位求償權附有條件，比如預約保險合同中約定申報的貨物數量達到一定的量后，才有權要求保險人放棄對投保人行使代位求償權的，投保人對保險人行使代位求償權的抗辯，也要符合合同約定的條件。

另外，雖然在保險人沒(méi)有代位求償權的情況下，可能存在承運人與貨主聯(lián)合騙保的道德風(fēng)險問(wèn)題，但該風(fēng)險無(wú)論保險人是否有代位求償權都始終存在，歸根結底是屬于理賠中的事故認定問(wèn)題，故并非本問(wèn)題所考慮的范疇，保險公司如發(fā)現不存在真實(shí)發(fā)生的保險事故，可以不予理賠。還有觀(guān)點(diǎn)認為，保險人預先放棄代位求償權可能導致承運人不積極履行其謹慎管貨的義務(wù)。對此，個(gè)人認為，一方面貨主針對承運人過(guò)錯造成的損失也可以選擇直接向承運人主張賠償，另一方面保險人也會(huì )根據承運人的業(yè)務(wù)履行情況考慮后續合同簽訂和條款約定，市場(chǎng)會(huì )平衡雙方利益，故不影響合同中保險人自愿放棄行使代位求償權條款的效力。

咨詢(xún)人：上海海事法院海商審判庭  謝振銜

答疑專(zhuān)家：上海市高級人民法院海事及海商審判庭  金曉峰

日期：2024-6-13 14:08:21 | 關(guān)閉 |