[ 孫斌 ]——(2014-8-31) / 已閱8730次
蘭泉—人力資源咨詢（6）
蘭泉點評《最高法院審理工傷保險行政案件規定》（三）
由于《最高人民法院關于審理工傷保險行政案件若干問題的規定》涉及的問題比較多，與以往不同的是最高法院行政庭同步發布了對該規定的理解與適用，就筆者而言對該規定點評的要求更高，因此對該規定的點評將分期進行。同時筆者也希望更多對工傷保險有興趣的朋友參與其中，提建議談想法為最高法院再次出臺此類規定作參考：
原文：
第三條 社會保險行政部門認定下列單位為承擔工傷保險責任單位的，人民法院應予支持：
�。ㄒ唬┞毠づc兩個或兩個以上單位建立勞動關系，工傷事故發生時，職工為之工作的單位為承擔工傷保險責任的單位；
�。ǘ﹦趧张汕矄挝慌汕驳穆毠ぴ谟霉挝还ぷ髌陂g因工傷亡的，派遣單位為承擔工傷保險責任的單位；
�。ㄈ﹩挝恢概傻狡渌麊挝还ぷ鞯穆毠ひ蚬龅�，指派單位為承擔工傷保險責任的單位；
（四）用工單位違反法律、法規規定將承包業務轉包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業務時因工傷亡的，用工單位為承擔工傷保險責任的單位；
（五）個人掛靠其他單位對外經營，其聘用的人員因工傷亡的，被掛靠單位為承擔工傷保險責任的單位。
前款第（四）、（五）項明確的承擔工傷保險責任的單位承擔賠償責任或者社會保險經辦機構從工傷保險基金支付工傷保險待遇后，有權向相關組織、單位和個人追償。
蘭泉點評：
本條主要解決發生工傷事故后由誰承擔工傷保險責任以及在代為承擔工傷保險后向誰進行“追償”的問題。
從五種承擔工傷保險責任主體看，第一、四、五種情形要具備本條規定的條件，必須要有前提條件。
如“職工與兩個或兩個以上單位建立勞動關系，工傷事故發生時，職工為之工作的單位為承擔工傷保險責任的單位”情形：
在非全日制條件下，必須兩個單位都單獨繳納工傷保險的情況下，才能按照誰受益、誰負責原則進行處理，否則一旦受益單位沒有繳納工傷保險，三方為誰是為之工作的單位將進行訴訟。
要說明的是目前非全日制用工在全國單獨繳納工傷保險的城市比較少，因此三方為誰是為之工作的單位將進行訴訟將是人民法院長期要審理的認定勞動關系案件之一。不僅非全日制用工是這樣，全日制用工也同樣存在這一問題，在同一繳納社會保險統籌區域，職工同時為兩個單位服務不可能在另一單位單獨繳納工傷保險。
如“用工單位違反法律、法規規定將承包業務轉包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業務時因工傷亡的，用工單位為承擔工傷保險責任的單位”情形：
這種情形主要發生在建筑單位，目前由于建筑工地一直是工傷事故頻繁發生的區域，不少地方對建筑單位單獨繳納工傷保險有專門規定，因此發生工傷事故后，更多的是實際繳納工傷保險的單位承擔責任。
如“個人掛靠其他單位對外經營，其聘用的人員因工傷亡的，被掛靠單位為承擔工傷保險責任的單位”情形：
該情形是日常發生工傷糾紛最常見的，在個人掛靠中由于被掛靠單位不可能認定個人掛靠者聘用的人員為本單位職工，也不可能為其繳納社會保險。在工傷保險不能承擔工傷保險責任的情況下，一般由被掛靠單位先支付工傷保險相關費用，后在個人掛靠者經營費用中扣除或者另行追討。
筆者認為本條規定最大的爭議應該是第二款規定。即使本款規定將社會保險經辦機構追償從工傷保險基金支付工傷保險待遇限定在第一款第（四）、（五）項，但由于《社會保險法》第四十一條規定的先行支付規定（包括第三人侵權）到目前沒有實施，在發包單位、被掛靠單位沒有繳納工傷保險的情況下，社會保險經辦機構由于沒有先行支付工傷保險待遇，因而不存在追償的問題。
在本條第一款第四項社會保險經辦機構從工傷保險基金支付工傷保險待遇后，向相關組織、單位和個人追償在實際中也存在一定的障礙，即使勞動者與發包單位、實際承包人之間發生工傷糾紛，其涉及范圍主要是非工傷保險基金支付部分（如主要是一次性就業補助金）。除非發包單位（實際承包人）沒有將工傷保險待遇費用支付勞動者，導致勞動者向勞動社保監察部門舉報或者向社會保險經辦機構申請工傷保險費用復查，否則要做到追償很難進行。
本條第一款第四、五項承擔工傷保險責任的單位在支付工傷保險待遇后，能否有權向相關組織、個人追償？
筆者認為追償的前提在于合法支付了相關的費用，而第一款第四、五項單位在用工上本身明知違法而故意違法，其承擔工傷保險責任是基于故意違法應承擔的責任，其與不具備用工主體資格的組織、自然人或者個人掛靠者之間應當根據過錯比例承擔責任，如果按追償方式進行處理將由不具備用工主體資格的組織、自然人或者個人掛靠者承擔全部責任，相對而言已承擔工傷保險責任的單位過錯更大，將其過錯全部追加到處于劣勢的組織、個人身上與過錯原則相抵觸。
筆者認為該款規定應當作以下修改：
前款第（四）、（五）項由社會保險經辦機構從工傷保險基金支付工傷保險待遇后，有權向相關組織、單位和個人追償。
前款第（四）、（五）項明確的承擔工傷保險責任的單位承擔賠償責任支付工傷保險待遇后，有權根據過錯程度向相關組織、個人追討超過應承擔部分的費用。
作者：湖北大晟律師事務所 孫斌律師
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