[ 盧慶波律師 ]——(2016-12-21) / 已閱8517次
隱名股東可否以信托財產(chǎn)為名更有效地保護自己的股權？
----兼談股權信托的利弊
關(guān)于老板投資的法律專(zhuān)題系列
作者：盧慶波高級合伙人律師
單位：廣東廣信君達律師事務(wù)所（東莞辦公室）
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問(wèn)題的提出：2010年12月6日頒布的最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問(wèn)題的規定（三）【下稱(chēng)公司法司法解釋三】 ，第一次以法律的形式對隱名股東（即實(shí)際出資人）地位的確認，但僅從合同法的角度進(jìn)行保護，所以力度非常有限；因此，有人提出，可否利用《信托法》的規定，將隱名股東與顯名股東（即名義出資人，名義股東）約定為委托人與被委托人的關(guān)系，讓隱名股東得到《信托法》的保護？這值得探討！
關(guān)鍵詞：公司法 信托法 隱名股東 顯名股東 代持股協(xié)議
一、公司法司法解釋三第一次以法的形式確立隱名股東的地位，對隱名股東有一定的保護作用；但是，這種保護是有限的，其中暗藏不小風(fēng)險。
（一）法律只保護隱名股東的合同權利和投資收益權利，但不直接確認隱名股東的股東資格。
1、保護隱名股東的合同權利和投資收益權利。
（1）確認隱名股東與顯名股東之間的合同效力。依據為第二十五條第一款規定：“ 有限責任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無(wú)合同法第五十二條規定的情形，人民法院應當認定該合同有效�！�
（2）保護隱名股東的投資權益權。依據為第二十五條第二款規定：“前款規定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權益的歸屬發(fā)生爭議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權利的，人民法院應予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關(guān)登記為由否認實(shí)際出資人權利的，人民法院不予支持�！�
2、不直接確認隱名股東的股東資格。要想成為股東，須依據公司法關(guān)于股權對外轉讓的規定。依據為第二十五條第三款規定：“實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書(shū)、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的，人民法院不予支持�！�
（二）顯名股東未經(jīng)隱名股東同意，私下股權轉讓、質(zhì)押或者以其他方式處分的，只要第三人是善意的，那么隱名股東對處分股權行為無(wú)效的主張不會(huì )得到人民法院的支持；隱名股東僅可依據合同約定，向顯名股東主張違約責任和賠償責任。也就是說(shuō)，隱名股東的股份防不了被人轉讓出去！依據為第二十六條第一款的規定：“ 名義股東將登記于其名下的股權轉讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實(shí)際出資人以其對于股權享有實(shí)際權利為由，請求認定處分股權行為無(wú)效的，人民法院可以參照物權法第一百零六條的規定處理�！奔暗诙畹囊幎ǎ骸懊x股東處分股權造成實(shí)際出資人損失，實(shí)際出資人請求名義股東承擔賠償責任的，人民法院應予支持�！�
（三）顯名股東名義股份因顯名股東欠債被執行拍賣(mài)的風(fēng)險。此情況下，隱名股東對此提出執行異議，一般也不會(huì )得到支持。
小結：可見(jiàn)公司法司法解釋三對隱名股東的保護只是基于合同法的角度考慮，即只保護隱名股東與顯名股東之間內部約定，但不得對抗善意的第三人和公司法的規定。
二、換一個(gè)思路來(lái)思考隱名股東與顯名股東的關(guān)系：其實(shí)我們可以這樣認為，他們之間的關(guān)系是一個(gè)委托管理財產(chǎn)的關(guān)系，即一方將財產(chǎn)交付給另一方進(jìn)行管理。這就是一種信托關(guān)系。以下需要探討的是：如果被法院認定為信托關(guān)系，隱名股東的權利是否會(huì )得到更有利的保護？
（一）信托財產(chǎn)不得強制執行；違反規定而強制執行信托財產(chǎn)，委托人、受托人或者受益人有權向人民法院提出異議。這就保障了顯名股東欠債，造成隱名股東股權被查封執行的風(fēng)險。其依據是信托法第十七條規定： 除因下列情形之一外，對信托財產(chǎn)不得強制執行：
（一）設立信托前債權人已對該信托財產(chǎn)享有優(yōu)先受償的權利，并依法行使該權利的；
（二）受托人處理信托事務(wù)所產(chǎn)生債務(wù)，債權人要求清償該債務(wù)的；
（三）信托財產(chǎn)本身應擔負的稅款；
（四）法律規定的其他情形。
對于違反前款規定而強制執行信托財產(chǎn)，委托人、受托人或者受益人有權向人民法院提出異議。
（二）顯名股東因其持有的名義股權為信托財產(chǎn)，所以不得轉讓?zhuān)词罐D讓?zhuān)鳛槲腥说碾[名股東，也有權申請人民法院撤銷(xiāo)該處分行為。法律依據主要有第二十二條的規定：受托人違反信托目的處分信托財產(chǎn)或者因違背管理職責、處理信托事務(wù)不當致使信托財產(chǎn)受到損失的，委托人有權申請人民法院撤銷(xiāo)該處分行為，并有權要求受托人恢復信托財產(chǎn)的原狀或者予以賠償；該信托財產(chǎn)的受讓人明知是違反信托目的而接受該財產(chǎn)的，應當予以返還或者予以賠償。
前款規定的申請權，自委托人知道或者應當知道撤銷(xiāo)原因之日起一年內不行使的，歸于消滅。
三、盡管信托法為依據保障隱名股東權利更為有利，但筆者認為尚有兩個(gè)關(guān)鍵問(wèn)題難以一時(shí)解決。
（一）信托法保障隱名股東的權利也是有限制的，其可以保護隱名股東的股權，但無(wú)法保障隱名股東的股東資格。這是信托法與公司法之間不可逾越的矛盾，仍受公司法司法解釋三第二十五條第三款的約束，即隱名股東想取得股東資格，需經(jīng)公司其他股東半數以上同意。
（二）關(guān)于信托登記的問(wèn)題。信托法第十條規定：“設立信托，對于信托財產(chǎn)，有關(guān)法律、行政法規規定應當辦理登記手續的，應當依法辦理信托登記。未依照前款規定辦理信托登記的，應當補辦登記手續；不補辦的，該信托不產(chǎn)生效力�！睋�，對于委托持股的問(wèn)題，法律及行政法規沒(méi)有規定登記的問(wèn)題，但是沒(méi)有登記，在對抗第三人的時(shí)候，其效力是否受到挑戰？對善意的第三人權利如何保護？目前尚未見(jiàn)相關(guān)案例。
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