圖書內容簡介

在人類文明與文化的發展中， 中華民族曾作出過偉大的貢獻，不僅最早開啟了世界東方文明的大門，而且對人類法治、法學及法學教育的生成與發展進行了積極的探索與光輝的實踐。
在我們祖先生存繁衍的土地上自從擺脫動物生活、開始用雙手去進行造性的勞動、用人類特有的靈性去思考以后，我們人類在不斷改造客觀世界、創造輝煌的物質文明的同時，也在不斷地探索人類的主觀世界，逐漸形成了哲學思想、倫理道德、宗教信仰、風俗習慣等一系列維系道德人心、維持一定社秩序的精神規范，更創造了博大精深、義理精微的法律制度。應該說，在人類所創造的諸種精神文化成果中，法律制度是一種極為奇特的社會現象。因為作為一項人類的精神成果，法律制度往往集中而突出地反映了人類在認識自身、調節社會、謀求發展的各個重要進程中的思想和行動。法律是現實社會的調節器，是人民權利的保障書，是通過國家的強制力來確認人的不同社會地位的有力杠桿，它來源于現實生活，而且真實地反映現實的要求。 因而透過一個國家、一個民族、一個時代的法律制度，我們可以清楚地觀察到當時人們關于人、社會、人與人的關系、社會組織以及哲學、宗教等諸多方面的思想與觀點。 同時，法律是一種具有國家強制力、約束力的社會規范，它以一種最明確的方式，對當時社會成員的言論或行動作出規范與要求， 因而也清楚地反映了人類在各個歷史發展階段中對于不同的人所作出的種種具體要求和限制。因此，從法律制度的發展變遷中， 同樣可以看到人類自身不斷發展、不斷完善的歷史軌跡。人類社會幾千年的國家文
明發展歷史已經無可爭辯地證明，法律制度乃是維系社會、調整各種社會關系、保持社會穩定的重要的工具。同時，法律制度的不斷完善，也是人類社會文明進步的顯著體現。
由于發展路徑的不同、文化背景的差異，東方社會與西方世界對于法律的意義、底蘊的理解、闡釋存有很大的差異，但是，在各自的發展過程中，都曾比較注重法律的制定與完善。中國古代雖然被看成是“禮治”的社會、“人治”的世界，被認為是“只有刑，沒有法”的時代，但從《法經》到《唐律疏議》、 《大清律例》等數十部優秀成文法典的存在，充分說明了成文制定法在中國古代社會中的突出地位，唯這些成文法制所體現出的精神旨趣與現代法律文明有較大不同而已。時至20世紀初葉，隨著西風東漸、東西文化交流加快，中國社會開始由古代的、傳統的社會體制向近現代文明過渡，建立健全的、符合現代
理性精神的法律文明體系方成為現代社會的共識。正因為如此，近代以來的數百年間，在西方、東方各主要國家里，伴隨著社會變革的潮起潮落，法律改革運動也一直呈方興未艾之勢。
從歷史上看，法律的文明、進步，取決于諸多的社會因素。東西方法律發展的歷史均充分證明，推動法律文明進步的動力，是現實的社會生活，是政治、經濟和社會文化的變遷；同時，法律內容、法律技術的發展，往往依賴于一大批法律專家以及更多的受過法律教育的社會成員的研究和推動。從這個角度看，法學教育、法學研究的發展，對于法文
明的發展進步，也有著異常重要的意義。正因為如此，法學教育和法學研究在現代國家的國民教育體系和科學研究體系中，開始占有越來越重要的位置。
中國近代意義上的法學教育和法學研究，肇始于工9世紀末的晚清時代。清光緒二十一年(公元1895年)開辦的天津中西學堂，首次開設法科并招收學生，雖然規模較小，但仍可以視為中國最早的近代法學教育機構(天津中西學堂后改名為北洋，又發展為天津大學)。三年后， 中國近代著名的思想家、有“維新驕子”之稱的梁啟超先生即在湖南《湘報》上發表題為《論中國宜講求法律之學》的文章，用他慣有的富有感染力的激情文字，呼喚國人重視法學，發明法學，講求法學。梁先生是清代末年一位開風氣之先的思想巨子，在他的輝煌的學術生涯中，法學并非其專攻，但他仍以敏銳的眼光，預見到了新世紀中國法學研究和法學教育的發展。數年以后，清廷在內外壓力之下，被迫宣布實施“新政”，推動變法修律。以修訂法律大臣沈家本為代表的一批有識之士在近十年的變法修律過程中，在大量翻譯西方法學著作，引進西方法律觀念，有限度地改造中國傳統的法律體制的同時，也開始推動中國早期的法學教育和法學研究。20世紀初， 中國最早設立的三所大學一一北洋大學、京師大學堂、山西大學堂均設有法科或法律學科目， 以期“端正方
向，培養通才”。1906年，應修訂法律大臣沈家本、伍廷芳等人的奏請，清政府在京師正式設立中國第一所專門的法政教育機構一一京師法律學堂。次年，另一所法政學堂一一直屬清政府學部的京師法政學堂也正式招生。這些大學法科及法律、法政學堂的設立，應該是中國歷史上近代意義上的正規專門法學教育的濫觴。
自清末以來， 中國的法學教育作為法律事業的一個重要組成部分，隨著中國社會的曲折發展，經歷了極不平坦的發展歷程。在20世紀的大部分時間里， 中國社會一直充斥著各種矛盾和斗爭。在外敵入侵、民族危亡的沉重壓力之下， 中國人民為尋找適合中國國情的發展道路而花費了無窮的心力，付出過沉重的代價。從客觀上看，長期的社會騷動和頻繁的政治變遷曾給中國的法治與法學帶來過極大的消極影響。直至70年代末期， 以“文化大革命”宣告結束為標志，中國社會從政治陣痛中清醒過來，開始用理性的目光重新審視中國的過去，規劃國家和社會的未來，中國由此進入長期穩定、和平發展的太好時期，以這種大的社會環境為背景， 中國的法學教育也獲得了前所未有的發展機遇。
從宏觀上看，實行改革開放以來，經過二十多年的努力， 中國的法學教育事業所取得的成就是輝煌的。首先，經過“解放思想，實事求是”思想解放運動的洗禮，在中國法學界迅速清除了極左思潮及蘇聯法學模式的一些消極影響，根據本國國情建設社會主義法治國家已經成為國家民族的共識，這為中國法學教育和法學研究的發展奠定了穩固的思想基礎。其次，隨著法學禁區的不斷被打破、法學研究的逐步深入，一個較為完善的法學學科體系已經建立起來。理論法學、部門法學各學科基本形成了比較系統和成熟的理論體系和學術框架，一些隨著法學研究逐漸深入而出現的法學子學科、法學邊緣學科也漸次成型。1997年，國家教育主管部門和教育部高校法學學科教學指導委員會對原有專業目錄進行了又一次大幅度調整，決定自1999年起法學類本科只設一個單一的法學專業，按照一個專業招生，從而使法學學科的布局更加科學和合理。同時，在充分論證的基礎上，確定了法學專業本科教學的14門核心課程，加上其他必修、選修課程的配合，由此形成了一個傳統與更新并重、能夠適應國家和社會發展需要的教學體系。法學碩士和博士研究生及法律碩士專業學位研究生的專業設置、課程教學和培養體系也曰臻完善。再次，法學教育的規模迅速擴大，層次日趨齊全，結構曰臻合理。 目前中國有六百余所普通高等院校設置了法律院系或法律本科專業，在校本科學生和研究生已達二十余萬人。除本科生外，在一些全國知
名的法律院校，法學碩士研究生、法律碩士專業學位研究生、法學博士研究生已經逐步成為培養的重點。
眾所周知，法律的進步、法治的完善，是一項綜合性的社會工程。一方面，現實社會關系的發展，國家政治、經濟和社會生活的變化，為法律的進步、變遷提供動力，提供社會的土壤。另一方面，法學教育、法學研究的發展，直接推動法律進步的進程。同時，全民法律意識、法律素質的提高，則是實現法治國理想的關鍵的、決定性的因素。在社會發展、法學教育、法學研究等幾個攸關法律進步的重要環節中，法學教育無疑處于核心的、基礎的地位。中國法學教育過去二十多年所走過的歷程令人激動，所取得的成就也足資我們自豪。隨著國家的發展、社會的進步，在2l世紀，我們面臨著更嚴峻的挑戰和更燦爛的
前景�！敖ㄔO世界一流法學教育”，任重道遠．
首先，法律是建立在經濟基礎之上的上層建筑，以法治為研究對象的法學也就成為一門實踐性很強的學科。社會生活的發展變化，勢必要對法學教育、法學研究不斷提出新的要求。經過二十多年的奮斗，中國改革開放的前期目標已順利實現。但隨著改革開放的逐步深入，國家和社會的一些深層次問題，比如說社會主義市場經濟秩序的真正建立、國有企業制度的改革、政治體制的完善、全民道德價值的重建、環境保護和自然資源的合理利用等等，也已經開始浮現出來。這些復雜問題的解決，無疑最終都會歸結到法律制度的完善上來。建立一套完善、合理的法律制度，構建理想的和諧社會，乃項持久而龐大的社
會工程，需要全民族的智慧和努力。其中的基礎性工作，如理論的論證、框架的設計、具體規范的擬訂、法律實施中的糾偏等等，則有賴于法學研究的不斷深入，以及高素質人才特別是法律人才的養成，而培養法律人才的任務，則是法學教育的直接責任。
其次，21世紀是一個多元化的世紀。20世紀中葉發生的信息技術革命，正在極大地改變著我們的世界�，F代科學技術，特別是計算機網絡信息技術的發，使傳統的生活方式、思想觀念發生了根本的改變，并由此引發許多人類從未面對過的問題。就法學教育而言，在2l世紀所要面臨的，不僅是教學內容、研究對象的多元化問題，而且還有培養對
象、培養目標的多元化、教學方式的多元化等一系列問題，這些問題都需要法學界去思考、去探索。
中國人民大學法學院建立于1950年，是新中國誕生后創辦的第一所正規高等法學教育機構。在半個多世紀的歲月中， 中國人民大學法學院以其雄厚的學術力量、嚴謹求實的學風、高水平的教學質量以及豐碩的學術研究成果，在全國法學教育領域處于領先地位，并
開始躋身于世界著名法學院之林。據初步統計，中國人民大學法學院已經為國家培養法學專業本科生、碩士生、博士生一萬余人，培養各類成人法科學生三十余萬人。經過多年的努力， 中國人民大學法學院形成了較為明顯的學術優勢，在現職教師中，既有一批資深望
重、在國內外享有盛譽的法學前輩，更有一大批在改革開放后成長起來的優秀中青年法學家。這些老中青法學專家多年來在勤奮研究法學理論的同時，也積極投身于國家的立法、司法實踐，對國家法制建設貢獻良多。
有鑒于此， 中國人民大學法學院與中國人民大學出版社經過研究協商，決定結合中國人民大學法學院的學術優勢和中國人民大學出版社的出版力量出版一套“21世紀法學系列教材”。 自1998年開始編寫出版本科教材，包括按照國家教育部所確定的法學專業核心
課程和其所頒布印發的((全國高等學校法學專業核心課程基本要求》而編寫的工4門核心課程教材，也包括法學各領域、各新興學科教材及教學參考書和案例分析在內，到2000年12月3曰在人民大會堂大禮堂召開舉世矚目的“2l世紀世界百所著名大學法學院院長論壇暨中國人民大學法學院成立五十周年慶祝大會”之時，業已出版了50本作為50周年院慶獻禮，到現在總共出版了80本。為了進一步適應高等法學教育發展的形勢和教學改革的需要，最近中國人民大學法學院與中國人民大學出版社決定將這套教材擴大為四個系列，即：“本科生用書”、“法學研究生用書”、 “法律碩士研究生用書”以及“司法考試用書”，總數將達二百多本。我們設想，本套教材的編寫，將更加注意“高水準”與“適用性”的合理結合。首先，本套教材將由中國人民大學法學院具有全國影響．的各學科的學術帶頭人領銜，約請全國高校優秀學者參加，形成學術實力強大的編寫陣容。 同時，在編寫教材時，將注意吸收中國法學研究的最新的學術成果，注意國際學術發展的最新動向，力求使教材內容能夠站在2l世紀的學術前沿，反映各學科成熟的理論，體現中國法學的水平。其次，本套教材在編寫時，將針對新時期學生特點，將思想性、學術性、新穎性、可讀性有機結合起來，注意運用典型生動的案例、簡明流暢的語言去闡釋法律理論與法律制度。
我們期望并且相信，經過組織者、編寫者、出版者的共同努力，這套法學教材將以其質量效應、規模效應，力求成為奉獻給新世紀的精品教材，我們誠摯地祈望得到方家和廣大讀者的教正。

圖書目錄

法理學原理及其案例……………………………………………l
(引例)恩格斯論“職業法學家階層” …………………………………2
第一節 法律職業與法律職業教育………………………………………4
第二節 法理學及其原理…………………………………………………6
(案例l一一1)奧斯丁與《法理學范圍之確定》 …………………………6
(案例l 2)黑格爾的“法哲學”與穗積陳重的“法理學” …………9
第三節 法律方法與法學方法…………………………………………13
(案例l一3)海瑞如何斷案 ……………………………………………14
第四節 法理學的案例分析……………………………………………2l
(案例l— 4）威尼斯歷史上的“華立羅案” …………………………23
第一編法的一般原理
法的概念………………………………………………………3l
(引例) 法國民法典的產生、特點和原則……………………………32
第一節 法的特征………………………………………………………33
第二節 法的本質………………………………………………………37
(案例2一1)《十二銅表法》所體現的法的本質……………………………………38
(案例2—2)美國的“謝爾曼法案” ………………………………………………41
第三節 當代中國法律的本質和特征………………………………………………49
(案例2—3)馬德“賣官鬻爵案” …………………………………………………49
法的要素……………………………………………………………………53
(引例) 里格斯訴帕爾默案 ………………………………………………………54
第一節 法律規則……………………………………………………………………55
(案例3 1) …………………………………………………………………………58
第二節 法律原則……………………………………………………………………60
(案例3 2)瀘州遺贈糾紛案………………………………………………………62
第三節 法律概念……………………………………………………………………65
(案例3—3)《中華人民共和國食品衛生法》第五十四條的規定…………………65
(案例3—4)原中央電視臺文藝部主任趙安受賄案………………………………66
法的淵源……………………………………………………………………69
(引例) 上海南極星公司非法經營案 ……………………………………………70
第一節 法的淵源及其分類…………………………………………………………72
第二節 法的淵源的效力等級………………………………………………………74
(案例4—1)馬伯里訴麥迪遜案……………………………………………………74
第三節 當代中國的法的淵源………………………………………………………76
(案例4—2)錢定安遺產繼承糾紛案………………………………………………76
法的效力……………………………………………………………………8l
(引例) 廈門遠華特大走私案 ……………………………………………………82
第一節 法律效力及其效力范圍……………………………………………………83
(案例5一1)日本游客珠海集體嫖娼案……………………………………………85
(案例5—2)世紀大劫案……………………………………………………………86
第二節 法的效力等級………………………………………………………………9l
(案例5—3)從強制性婚檢的爭議看法的效力沖突問題…………………………92
法律意識和法律行為………………………………………………………95
(引例) 四川“見死不救案” ……………………………………………………96
第一節 法律意識……………………………………………………………………97
(案例6—1)蘇格拉底為什么不越獄………………………………………………98
(案例6—2)中國的“普法”教育…………………………………………………101
(案例6—3)村秘書人選誰說了算一一全國首例鎮政府因越權指定村秘書
成被告案………………………………………………………………102
第二節 法律行為 …………………………………………………………………103
(案例6—4)浙江首例不作為故意殺人案…………………………………………105
(案例6—5)馬加爵故意殺人案……………………………………………………107
(案例6—6)五歲兒童承擔侵權責任嗎……………………………………………109
(案例6—7)全國首例地域歧視案中的法律行為…………………………………112
法律關系 …………………………………………………………………115
(引例) 杭州小保姆受百萬遺贈案中的法律關系………………………………116
第一節 法律關系釋義 ……………………………………………………………117
第二節 法律關系的主體 …………………………………………………………119
(案例7一l）我國首例對“胎兒”的人身權利予以法律保護的案例……………121
(案例7—2)天津荷花女案…………………………………………………………123
第三節 法律關系的客體 …………………………………………………………127
第四節 法律關系的分類 …………………………………………………………128
(案例7—3)孫志剛案中的憲法關系………………………………………………129
(案例7—4)四川憲法平等權案……………………………………………………131
第五節 法律事實 …………………………………………………………………132
(案例7—5)死刑未決犯的生育權案………………………………………………134
(案例7—6)全國首例轉讓贍養義務案……………………………………………135
權利、義務和責任 ………………………………………………………136
(引例) 邱滿囤訴汪誠信等名譽侵權案…………………………………………137
第一節 法律權利和人權 …………………………………………………………138
(案例8 1)要健康還是要生命一一錢婉玲醫患糾紛案…………………………140
(案例8—2)黑龍江北安農場輸血感染艾滋病案…………………………………141
第二節 法律義務 …………………………………………………………………14：5
(案例8 3)李偉與女兒李艷梅教育費糾紛案……………………………………145
(案例8—4)建設銀行大慶分行訴姚麗案…………………………………………149
第三節 法律責任 …………………………………………………………………152
(案例8—5)在校學生成植物人訴學校案…………………………………………155
法律體系 ………………………………………………………………160
(引例) “中國憲法司法化第一案” ……………………………………………161
第一節 法律體系概述 ……………………………………………………………162
第二節 法律部門及其劃分 ………………………………………………………165
(案例)經濟法是獨立的法律部門嗎………………………………………………167
第二編 法的作用和價值
法的作用 …………………………………………………………………175
(引例) 野生動物傷人案………………………………………………………176
第一節 法的作用概述 ……………………………………………………………177
第二節 法的規范作用 ……………………………………………………………179
(案例10—l）霍姆斯論法的預測作用……………………………………………181
(案例10—2)妨害民事調解執行被罰款、拘留案………………………………183
第三節 法律的社會作用 …………………………………………………………184
(案例10—3)北京郭某不服電子警察違章認定案………………………………186
第四節 正確認識法的作用 ………………………………………………………188
法的價值 …………………………………………………………………191
(引例) 青島三名高考學生就教育平等權狀告教育部案………………………192
第一節 法的價值概述 ……………………………………………………………193
(案例11—1)交通秩序與個人肖像權、名譽權和隱私…………………………196
第二節 法的秩序價值 ……………………………………………………………197
(案例11—2)“非典”期間的秩序…………………………………………………199
(案例11—3)科恩論法律秩序的規定性…………………………………………199
第三節 法的正義價值 ……………………………………………………………201
(案例u一4)美國憲法中的正當法律程序………………………………………203
(案例u一5)徘徊在法律與正義之間的王斌余…………………………………206
第四節 法律的自由價值 …………………………………………………………207
(案例u一6)在劇院謊報火災與言論自由 ………………………………………210
第五節 法律的平等價值 ………………………………………………………211
(案例11—7)關于洗衣店的法令所引發的對平等的爭議………………………213
(案例11—8)對全國著名勞動模范的量刑………………………………………214
第六節 法律的效率價值 …………………………………………………………217
(案例u一9)經濟分析法學的效率觀……………………………………………218
(案例u—10)為什么“同命不同價”……………………………………………220
法與利益 …………………………………………………………………222
(引例) 當代中國憲法修訂………………………………………………………223
第一節 法與利益的關系 …………………………………………………………224
第二節 法律與利益群體 …………………………………………………………228
(案例12一1)黑龍江七臺河“11．27礦難”………………………………………228
第三節 法律對利益的選擇和協調 ………………………………………………234
(案例12—2)北京違規養犬的法律治理…………………………………………234
法的歷史 …………………………………………………………………243
(引例) 《古代社會》、《商君書》和《家庭、私有制和國家的起源》對原始社會的
氏族組織和習慣的描述…………………………………………………244
第一節 法的起源 …………………………………………………………………245
(案例13一1)皋陶做“士”與“象刑” …………………………………………246
第二節 法的歷史類型 ……………………………………………………………249
(案例13—2)不同歷史類型的法關于“人”的規定……………………………249
(案例13—3)法國資產階級大革命一一《人權宣言》的產生…………………251
第三節法系 ………………………………………………………………………254
(案例13—4)《永恒情侶》案………………………………………………………257
(案例13 5)辛普森殺妻案………………………………………………………259
法的現代化與全球化 ……………………………………………………261
(引例) 珠江口岸的美國商船“艾米力號”案…………………………………262
第一節 法制現代化 ………………………………………………………………263
(案例14一1)現代法與傳統法之間的差異………………………………………265
第二節 法律繼承…………………………………………………………………268
(案例14—2)為什么美國在獨立戰爭后未能改變普通法的傳統………………269
(案例14—3)日本民法典中的法律繼承…………………………………………270
(案例14—4)革命性的《法國民法典》中的保守性……………………………271
第三節法律移植 …………………………………………………………………272
(案例14—5)我國在知識產權法領域的法律移植………………………………275
第四節 法律全球化 ………………………………………………………………276
(案例14—6)WTO規則與各成員國法律的趨同化………………………………277
法治 ………………………………………………………………………281
(引例) 中國違憲審查制度邁出重要一步………………………………………282
第一節 法治與法制 ………………………………………………………………283
(案例15一1)湖北佘祥林冤案……………………………………………………287
第二節 法治的模式 ………………………………………………………………288
第三節 法治的基礎 ………………………………………………………………295
(案例15—2)無錫農民狀告國土資源部行政不作為案…………………………295
第四編法的運行
法的創制 …………………………………………………………………305
(引例) 周文富、孫某等四人共同盜竊不同受罰案……………………………306
第一節 立法的特征及意義 ………………………………………………………307
第二節 立法的民主原則 …………………………………………………………311
(案例16一1)《個人所得稅法修正案(草案)》的立法聽證會…………………311
第三節 立法體制和地方立法權 …………………………………………………315
(案例16—2)浙江省人大常委會審議通過《浙江省勞動保障監察條例》 ……315
第四節 立法程序和立法技術 ……………………………………………………317
(案例16—3)憲法修正案里一個逗號的刪改……………………………………317
法的實施 …………………………………………………………………323
(引例) 美國法院判決的執行案…………………………………………………324
第一節 法的實施和法的實現 ……………………………………………………325
第二節 守法 ………………………………………………………………………328
(案例l 7一1)田永訴北京科技大學拒絕頒發畢業證、學位證行政訴訟案……328
第三節執法………………………………………………………………………332
(案例17—2)“春雨行動”清理拖欠民工工資……………………………………332
第四節 司法 ………………………………………………………………………336
(案例17—3)美國布什訴戈爾案…………………………………………………336
(案例17—4)京城兩家桂香村爭議案……………………………………………338
第五節 法律監督 …………………………………………………………………344
(案例17—5)浙江省三級人大對一起行政案件的監督…………………………344
法律解釋和法律推理 ……………………………………………………349
(引例) 劉海洋傷熊案……………………………………………………………350
第一節法律解釋…………………………………………………………………351
(案例18一1)全國人大常委會對“黑社會性質的組織”的立法解釋…………353
(案例18—2)最高人民法院和最高人民檢察院對《刑事訴訟法》的
司法解釋……………………………………………………………354
(案例18—3)國務院主管部門對《信訪條例》的行政解釋……………………355
(案例18—4)美國《禁止通過契約輸入外國移民法》的目的是什么 …………358
第二節 法律推理…………………………………………………………………363
(案例18—5)羅伊訴韋德案………………………………………………………366
第五編法與社會
法與經濟 …………………………………………………………………373
(引例) “科斯定理” ……………………………………………………………374
第一節 經濟對法的影響 …………………………………………………………376
(案例19一1)新中國專利制度的產生與發展……………………………………379
第二節 法對經濟的作用 …………………………………………………………381
第三節 法與市場經濟 ……………………………………………………………383
(案例19—2)中國《公司法》的修訂……………………………………………383
(案例19—3)制度成本與勤勞和富�！�…………………………………………386
(案例20—l）斯哥特訴桑夫德案…………………………………………………392
第二節 法律對政治的作用 ………………………………………………………398
(案例20一2)貝克訴卡爾案………………………………………………………398
法律與文化 ………………………………………………………………405
(引例) 告密者案…………………………………………………………………406
第一節 法律與道德 ………………………………………………………………407
(案例21一1)分離命題(Separability Thesis) …………………………………409
(案例2l一2)“沃爾芬登報告”……………………………………………………411
第二節 法律與宗教 ………………………………………………………………412
(案例21—3)日本首相小泉純一郎參拜靖國神社案……………………………414
第三節 法律與文學 ………………………………………………………………416
(案例2l一4)王維的《宮門誤不下鍵判》 ………………………………………418
第四節 法律與科學技術 …………………………………………………………419
(案例21—5)特麗．夏沃安樂死案………………………………………………420

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