圖書內容簡介

本書以清季《大清新刑律》制定期間的比附援引與罪刑法定之爭為切入點，探討從傳統到近代法律轉型中的深層問題。借助《刑案匯覽三編》、《大理院刑事判決例全文匯編》、《大理院解釋例全文》等第一手資料，作者認為，傳統法中的比附援引，盡管具有類推的性質，但在客觀具體主義立法和絕對確定法定刑的舊法時代，它更是一種發現、論證罰則的手段，是傳統的法律方法論，解決的多是量刑的問題。作者進而將比附區分為“作為方法的比附”與“作為制度的比附”。并以此解釋沈家本何以在《刑案匯覽三編》編輯前后對比附態度迥異。由于近代《大清新刑律》采用概括主義立法和相對確定法定刑，在舊法時代發揮著重要作用的比附。其功能在很大程度上被司法者以自由裁量權的形式取代。真正與近代罪刑法定發生扦格的。是傳統實質主義的犯罪觀。

圖書目錄

導論
問題與意義
方法、材料與結構安排
第一章 傳統法中的關鍵條款
第一節 傳統法中的比附援引
一、“斷罪無正條”在傳世律典中的演變
二、規則的分析
第二節 傳統法中的“罪刑法定”
一、“斷罪引律令”在傳世律典中的演變
二、規則的分析
第三節 傳統法中的概括性禁律
一、“違令”、“不應得為”在傳世律典中的演變
二、規則的分析
第四節 傳統中國存在“罪刑法定”嗎?
一、問題的提出和轉化
二、司法視角下的“治人”與“治法”：裁量權的兩種取向
三、再思考與追問
第二章 清代司法中的比附援引
——以《刑案匯覽三編》為中心
第一節 《刑案匯覽三編》及作為分析基礎的71個案例
一、價值立場與前見
二、材料解析
第二節 比附的原理及限制
一、比附的判斷基準
二、比附的原理
三、比附的限制
第三節 比附的運用
一、歷史語境中的概念：“罪名”
二、比附與刑罰的修正
三、比附的展現
四、比附的邏輯特質
第四節 比附背后的“人”
一、胥吏與例案之弊
二、解決辦法及反思
第三章 比附援引與罪刑法定之爭
第一節 近代西方刑法的輸入和影響
一、西法輸入的三個階段
二、近代西方刑法(學)的輸入
三、影響：以智識更新為視角
第二節 近代西方刑法的罪刑法定主義
一、罪刑法定主義的歷史沿革
二、反思：從觀念到實踐
第三節 從比附援引到罪刑法定
一、《大清現行刑律》中關鍵條款的變化
二、《大清新刑律》與罪刑法定
三、沈家本對“比附”態度轉變之原因試析
第四章 罪刑法定在民國初期的表達與實踐
第一節 民初刑法中的罪刑法定條款
一、罪刑法定條款的修訂
二、規則的分析
第二節 罪刑法定在民國初期的實踐
一、民初刑事司法面臨的問題
二、《暫行新刑律》第十條之展開：以大理院刑事判決例與解釋例為中心
第三節 進化論下的罪刑法定主義
結語
附錄
參考書目
后記
本書共有171頁