圖書內容簡介

總 序
在現代社會為數眾多的社會調整機制中，法律屬于較為精致、有效的一種。而法律則是一個抽象化、概念化的行為規則體系。規則是具體規定權利義務以及具體法律后果的準則，或者說是對一個事實狀態賦予一種確定的具體后果的各種指示和規定。①現實生活的無限多樣性與法律力圖成為一般的、普遍適用的行為規范所固有的自身局限性之間的緊張關系，使得法律在長期的發展歷程中，形成了比其他任何的社會協調機制都更為專業化的話語體系，具備了更為技術化的協調策略。這種專業化的話語系統和技術化的協調策略，由于相對脫離了我們的日常生活語言和“自然"生活實踐，具有高度的抽象性。②由此，使得法學成為一門博大精深的學問，而民商法學更是如此。研習民商法，不能抽象簡單地背誦、記憶條文，要融會貫通，對民商法學進行整體把握，把規則和案例結合起來。⑧把抽象的規則和具體的案例結合起來學習民商法的方法就是“案例研習"法，即依據法律論斷具體案件當事人間的權利和義務關系。為發現可適用于案例事實的法律，一方面須本諸案例事實去探尋法律規范，另一方面須將法律規范具體化于案例事實。①正所謂，法律來源于現實生活，高于現實生活；案例則是法律適用的結果，是“看得見的法典，摸得著的規則”。②
法律的靈魂在于實施。任何一項法律制度，重在付諸實施，其立法意圖、價值追求只有在實施法律過程中才能得以充分體現。為了使司法實務界和廣大讀者正確理解法律，準確適用法律，踐行司法公正與效率，依法維護當事人的合法權益，我們策劃并組織編寫了《民商法原理精要與實務指南叢書》。
我們在組織編寫這套叢書時，遵循了下列原則：
第一，重點突出。這套叢書選取了民商法中人們普遍關注的熱點、焦點單行法律，對其進行全方位的解讀，使一部法律形成了一個完整的理論體系，易于讀者準確理解與適用。叢書以單行法為主，分為物權法、婚姻繼承法、房地產法、侵權法、勞動合同法、農村土地承包法、合同法、公司法、擔保法等9部。
第二，體例統一。每部書原則上以某部法律為主線，全面闡述該法律的內容和實務中適用法律解決問題的依據及應當注意的問題。每一專題分五個部分：核心提示——簡明扼要，突出重點；內容精要——全面系統介紹基本知識；實務指南—_。歸納總結注意事項；法條鏈接——相關法律、法規、司法解釋；參閱案例——簡明扼要介紹案例及對法律的適用。這種寫作體例和方法具有新穎性，也是這套叢書的“亮點”之一。
第三。案例真實。這套叢書的案例，原則上要選用具有典型性、代表性、真實性的案例，大多來自《人民法院案例選》、《中國審判案例要覽》、《最高人民法院公報》、《最高人民法院公布裁判文書》、《人民法院報》、《最高人民法院網》、《中國法院網》等有關法律網站和各級法院所裁判的真實案例。
第四，解讀權威。這套叢書的重中之重是民商法理論與實務和案例的結合，當然也是這套叢書的一大“亮點”。因此，每位作者在對法律正確理解與適用的基礎上，廣泛吸收民商法研究領域的最新成果，博采眾長，并結合司法實踐中出現的新問題和引用的案例進行解讀，使民商法與案例緊密結合起來，以期突出權威性、實用性、可讀性和指導性。
美國大法官霍姆斯說過：“法律的生命不在于邏輯，而在于經驗。"本套叢書的作者都是具有法學碩士、博士學位的知名學者、法官和律師，他們既為法律之人，又為經驗之人。他們不僅具有高深的理論水平，且在各自研究領域有所成就，有不少的研究成果發表，而且具有豐富的司法實踐經驗。因此，有具備較高素質的寫作隊伍作保障，使該套叢書既具有很高的理論水平，又有很高的實用價值，既能為法學理論研究提供重要參考，又能為司法實踐提供適用指南。
作者
二00八年元月

圖書目錄

第一章農村土地承包方式…………………………………(1)
【核心提示】我國農村土地承包采取農村集體
經濟組織內部的家庭承包方式，不宜家庭承包
的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農村土地，可通
過招標、拍賣、公開協商等方式承包，并應當
簽訂承包合同。以招標、拍賣、公開協商承包
農村土地的，本集體經濟組織成員在同等條件
下有優先承包權
第二章農村土地承包法的基本原則………………………(11)
【核心提示】農村土地承包法的基本原則，是
指農村土地承包立法、司法以及相關民事活動
的基本準則，是農村土地承包法所調整的社會
關系的綜合反映。農村土地承包法的功能突出
表現在它的指導性，它對農村土地承包立法、
司法以及相關民事活動都有約束力，且對農村
土地承包法的具體法律規范具有補充作用。根
據《農村土地承包法》的規定，可以將我國農
村土地承包法的基本原則概括為：(1)農村土
地承包中保護婦女合法權益原則；(2)土她承
包經營中公開、公平、公正的原則；(3)保護
土地資源的合理開發和可持續利用原則；
(4)保護集體土地所有者和承包方的合法權益
原則；(5)依法、自愿、有償地進行土地承包
經營權流轉原則
第三章家庭承包方式中承包人的權利、義務……………(31)
【核心提示】《農村土地承包法》以立法的形式
規定承包方的權利義務，既有利于維護國家根
本的土地制度，穩定與完善以家庭承包經營為
基礎、統分結合的雙層經營體制，又可保障農
民的土地使用權。在涉及承包的權利義務糾紛
的案件中，在出現合同規定的權利義務與法律
規定不一致的，應以法律規定為準
第四章家庭承包方式中發包人的權利與義務……………(41
【核心提示】從權利的本質來看，農村土地承
包經營權屬于農地使用權，其雖經土地承包合
同設立，但其本質上還屬于用益物權。作為合
同的一方當事人，發包方雖依照合同規定享有
權利與承擔義務，但這些權利與義務應以法律
規定為準。發包方的權利有土地承包發包權、
合理用地監督權、土地損害制止權等多項；發
包方也應承擔法定義務，分別是維護土地承包
權的義務、尊重承包方經營自主的義務、為承’
包方提供服務的、執行土地規劃和組織基礎設
施建設的義務以及法律、行政法規規定的其他
義務等
第五章農村土地承包應遵循的原則………………………(50)
【核心提示】在農村土地承包中，除了要遵循
土地承包法的基本原則外，在家庭承包過程中
還必須遵循下列具體原則：第一，平等行使權
利原則；第二，民主協商原則；第三，多數同
意原則；第四，遵循法定程序原則。這些具體
原則是發包方和承包方在農村土地家庭承包過
程中所應遵循的基本準則，對農村土地家庭承
包起規范、指導作用
第六章農村土地承包的程序………………………………(61)
【核心提示】我國農村土地承包采用家庭承包
方式和其他方式承包兩種法定形式，《農村土
地承包法》對兩種方式承包土地的程序作出了
不同的規定。上述規定雖然屬于管理性規范，
但具有一定的強制性，違反土地承包的法定程
序，可能會導致合同無效
第七章土地承包合同的成立與生效………………………(69)
【核心提示】家庭承包方式承包土地的，承包
合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生
效時取得土地承包經營權。發包方將土地發包
給本集體經濟組織以外的單位或者個人承包，
應當事先經本集體經濟組織成員的村民會議三
分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的
同意，并報鄉(鎮)人民政府批準。由本集體
經濟組織以外的單位或者個人承包的，應當對
承包方的資信情況和經營能力進行審查后，再
簽訂承包合同
第八章農村土地承包合同的主要內容……………………(77)
【核心提示】無論采用家庭承包或其他方式承
包土地的，均應簽訂書面承包合同�！掇r村土
地承包法》第二十一條對土地承包合同的一般
條款作了明確的規定，但該法條的規定應屬于
提示性條款。合同中缺少了其中任何一項并不
必然導致合同的不成立或無效
第九章土地承包合同的變更和解除………………………(89)
【核心提示】在一定條件下，土地承包合同可
以變更或解除。但自承包合同簽訂之日起，超
過一年，且承包人已實際做了大量的投入的，
承包者利益應予保護。對發包方違背集體經濟
組織成員大會或者成員代表大會決議，越權發
包的，原告方要求確認該承包合同無效或要求
終止該合同的，人民法院不予支持。但可根據
實際情況，依照公平原則，對該承包合同的有
關內容進行適當的調整
第十章土地承包經營權證書………………………………(100)
【核心提示】農村土地承包經營權證是農村土
地承包合同生效后，國家依法確認承包方享有
土地承包經營權的法律憑證。發放土地承包經
營權證是縣級以上地方人民政府的法定義務。
對于采用家庭承包經營的承包方，由政府頒發
權證；對實行其他方式承包經營的承包方，經
依法登記后，由政府頒發權證。法律規定，政
府的農業行政主管部門負責權證的備案、登
記、發放等工作
第十一章農村婦女土地承包經營權………………………(108)
【核心提示】保護婦女在土地承包中的合法權
益，是農村土地承包的一項重要原則，但由于
立法不完善、執法不統一、世俗習慣過于偏激
等原因而使得在農村現實中經常出現侵犯婦女
土地承包經營權的情況，這與立法目的和黨的
政策都是相違背的，亟待改善。為此，本文提
出相關建議，力圖提高對適齡未婚女、出嫁
女、離婚女、喪偶女的土地承包經營權的保護
力度，使婦女充分享受土地承包經營權
第十二章土地承包經營權轉讓……………………………(122)
【核心提示】《物權法》和《土地承包經營權
法》規定土地承包經營權可以轉讓，但同時對
轉讓進行一定的限制，且規定轉讓必須要經過
發包方同意，表明立法者鑒于土地承包經營權
的特殊性仍然對轉讓采取謹慎態度
第十三章土地承包經營權互換……………………………(139)
【核心提示】土地承包戶為了方便耕種或者各
自需要，可以互換土地承包經營權，但互換只
是土地承包經營權人改變，不是土地用途及承
包義務的改變，互換后的土地承包經營權人仍
然要履行該地塊原來負擔的義務，且互換只能
在同一集體經濟組織成員之間進行
第十四章土地承包經營權的轉包和出租…………………(149)
【核心提示】土地承包經營權轉包限于本集體
成員之間進行，而出租則是向本集體成員之外
的人員流轉，流轉之后產生兩個法律關系。作
為流轉的兩種方式，它們有很多相似之處，但
鑒于各自的特點和作用，不能相互吸收，現行
立法有必要將它們并列規定
第十五章土地承包經營權抵押……………………………(165)
【核心提示】土地承包經營權能否進行抵押，
一直是理論界爭議的焦點，但立法者對這個問
題的態度是明朗的，無論是《農村土地承包
法》還是新的《物權法》，都認為放開土地承
包權抵押條件尚不成熟，只有采取其他方式承
包的土地經營權經依法登記后才可進行抵押。
放開土地承包經營權抵押條件也許是未來的一
種趨勢，但就我國目前情況來看，限制抵押還
是有必要的，只有在相關的法律制度和經濟環
境都完備后，才適宜放開土地承包經營權抵押
的條件
第十六章土地承包經營權入股……………………………(175)
【核心提示】立法對土地承包經營權的入股采
取謹慎態度，只規定在某種特殊情況下或者土
地屬于“四荒地”性質時才可以將土地承包經
營權入股。立法這樣規定自有其考慮，但這種
模棱兩可的態度不但沒有給承包戶帶來更多的
利益，反而增加了實踐的操作難度。因此，無
論是放開還是限制土地承包經營權的入股，立
法首先要有明確的態度，并配備完善的制度協
助落實
第十七章家庭承包經營權的繼承…………………………(184)
【核心提示】部分家庭成員死亡，家庭承包地
是否發生經營權繼承的問題。根據《農村土地
承包法》第十五條規定，家庭承包是以農戶為
生產經營單位而不是以個人為單位。當農戶家
庭中部分成員死亡，由于農戶仍然存在，因此
作為承包經營單位的農戶不發生繼承的問題；
如農戶的所有成員都死亡，家庭消滅，則土地
承包經營權終止
第十八章土地承包經營權的優先權………………………(189)
【核心提示】土地承包經營權的優先權是本集
體經濟組織成員在承包地流轉或以其他方式承
包農村土地時所享有的優先于其他經濟組織成
員的一種權利，它是物權優先效力的進一步體
現，既有物權的性質，同時也有債權的性質。
集體成員在一定條件下可以享受土地承包經營
權的優先權，但在一定情況下，也會喪失該優
先權
第十九章侵害承包地經營權的行為………………………(202)
【核心提示】侵害承包地經營權的行為，是一
種侵權行為，從實施主體角度可分為三類：發
包方實施的侵權行為、國家機關及其工作人員
實施的侵權行為以及其他組織和個人實施的侵
權行為�，F實生活中發生的絕大多數侵害承包
地經營權行為，其實施主體都是發包方
第二十章侵犯承包地經營權的糾紛………………………(212)
【核心提示】侵犯承包地經營權糾紛，是指因
發包人或發包人、承包人之外的第三人，侵犯
承包人對土地的承包地經營權，而引發的糾
紛。與農業承包合同糾紛的主要區別在于，它
是侵權類糾紛，應承擔侵權責任
第二十一章侵害承包地經營權的民事責任………………(219)
【核心提示】侵害承包方承包地經營權行為，
是一種侵權行為，應承擔侵權的民事責任，主
要有停止侵害、返還原物、恢復原狀、排除妨
害、消除危險、賠償損失六種
第二十二章侵害承包地經營權的行政責任和刑事
責任……………………………………………(228
【核心提示】國家機關及其工作人員因其身份
上的特殊性，這類主體實施侵害承包地經營權
的行為，應承擔相應的行政責任：如其行為給
承包方造成損失的，應承擔行政賠償責任；如
情節嚴重，還應由上級機關或者所在單位給予
直接責任人員行政處分。如國家機關及其工作
人員侵害承包地經營權的行為構成犯罪，應依
法承擔刑事責任；此外，非法征用、占用土地
以及貪污、挪用土地征用補償費用兩類行為如
構成犯罪，同樣須依法追究刑事責任
第二十三章農村土地承包合同糾紛………………………(240
【核心提示】農村土地承包合同依法成立后，
當事人應按照約定及時正確履行合同的內容。
在履行過程中，可因出現約定事由、法定事而
解除合同，也可經協商一致解除合同。合同解
除后，應根據合同法的規定和雙方的約定，承
擔相應的法律責任
第二十四章農村土地承包民事糾紛的立案與受理………(247)
【核心提示】人民法院作為民事糾紛受理農村
土地承包糾紛，需滿足民事訴訟法的要求。若
未實際取得土地承包經營權，或僅就用于分配
的土地補償費數額而產生的糾紛，不屬于人民
法院民事案件的受理范圍
第二十五章農村土地承包合同的代表人訴訟……………(259)
【核心提示】因農村土地承包合同而產生的糾
紛，農戶中當事人的人數眾多的，可以由代表
進行訴訟
第二十六章農村土地承包合同糾紛的法律適用…………(268)
【核心提示】處理農村土地承包經營權流轉中
糾紛的法律依據，目前在多個法律文件中均有
涉及，根據新法優于舊法、上位法優于下位
法、特別法優于普通法的原則，目前《中華人
民共和國農村土地承包法》、《中華人民共和國
合同法》、最高人民法院《關于審理涉及農村
土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》、《關
于審理農村承包合同案件若干問題的規定(試
行)》、農業部《農村土地承包經營權流轉管理
辦法》等是處理這類糾紛的主要依據
第二十七章 土地征收補償費用分配及土地承包經營權
糾紛的處理……………………………………(283)
【核心提示】集體經濟組織可經過法定民主程
序，決定將已獲的土地征用補償費予分配。但
“出嫁女”并不因為自己出嫁而喪失農村土地
承包經營權，分配土地征用補償費時也不得剝
奪確定分配方案時已具備該組織成員資格者的
相應分額
第二十八章其他承包方式的處理…………………………(295)
【核心提示】采用其他承包方式承包農村土地
發生糾紛，主要涉及承包優先權、同一土地上
訂有兩個以上承包合同應有誰取得承包權等問
題，處理上要注意與家庭承包方式的區別
附錄：相關法律規范及背景資料
中華人民共和國憲法(節錄)
(2004年3月14日) …………………………………(315)
中華人民共和國民法通則(節錄)
(1986年4月12日) …………………………………(318)
中華人民共和國物權法(節錄)
(2007年3月16日) …………………………………(328)
中華人民共和國合同法(節錄)
(1999年3月15日) …………………………………(332)
中華人民共和國土地管理法(節錄)
(2004年8月28日) …………………………………(336)
中華人民共和國農業法
(2002年12月28日)…………………………………(343)
中華人民共和國農村土地承包法
(2002年8月29日) …………………………………(364)
關于《中華人民共和國農村土地承包法(草案)》
的說明
(2001年6月26日) …………………………………(375)
全國人大法律委員會
關于《中華人民共和國農村土地承包法(草案)》
修改情況的匯報
(2002年6月24日) …………………………………(382)
全國人大法律委員會
關于《中華人民共和國農村土地承包法(草案)》
審議結果的報告．
(2002年8月23日) …………………………………(388)
全國人大法律委員會
關于農村土地承包法(草案)、水法(修訂草案)、
測繪法(修訂草案)主要問題修改意見的書面
報告
(2002年8月29日) …………………………………(391)
最高人民法院
關于審理涉及農村土地承包糾紛案件適用法律問題
的解釋
(2005年7月29日) …………………………………(395)
最高人民法院副院長黃松有在公布最高人民法院《關于
審理涉及農村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》
新聞發布會上的講話
(2005年7月29日) …………………………………(401)
最高人民法院副院長黃松有就《最高人民法院關于審理
涉及農村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》答
記者問……………………………………………………(409)
最高人民法院
關于審理農業承包合同糾紛案件若干問題的
規定(試行)
(1999年6月28日) …………………………………(419：
中華人民共和國農村土地承包經營權證管理辦法
(2003年11月14日)…………………………………(426：
農村土地承包經營權流轉管理辦法
(2005年1月19日) …………………………………(431)
國務院辦公廳
關于妥善解決當前農村土地承包糾紛的緊急通知
(2004年4月30日) …………………………………(437)
中共中央辦公廳 國務院辦公廳
關于進一步穩定和完善農村土地承包關系的通知
(1997年8月27日) …………………………………(441)
中共中央 國務院
關于促進農民增加收人若干政策的意見 、
(2003年12月31日)………………………………(447)
中共中央國務院
關于進一步加強農村工作提高農業綜合生產
能力若干政策的意見
(2004年12月31日)………………………………(459)