圖書內容簡介

中文摘要
資產證券化是20世紀70年代起源于美國的一種新型融資方式。由于資產證券化所具有的多方面的優越性，其發展非常迅速，并為世界上許多國家所采用。本書以美國的相關實踐為中心，結合其他具有代表性國家的相關規定，采用了歷史分析的方法、法學分析的方法、比較法研究的方法以及實證分析的方法對資產證券化的法律問題進行研究。
全書共分六章，約三十萬字，主要內容如下：
第一章闡述了資產證券化的法律含義。鑒于資產證券化在使用中經常產生歧義，本書詳細地分析了資產證券化中的“資產”、“證券”、“證券化”的含義。資產證券化中的“資產”在法律上主要是指金融債權和不動產物權，而金融債權不僅指現存債權，還包括“未來債權”；資產證券化中的“證券”主要是指資產證券化所發行的資產擔保證券，它只有成為證券法上的證券才能夠獲得流動性，本書結合美國實務上對資產擔保證券的“證券”性質的爭論和實務部門的做法說明了資產擔保證券被接受為“證券”的過程。資產證券化中的“證券化”是指通過一定的交易結構的設計，將金融債權上的現金流加以分割，形成不同證券的過程，說明了在證券化過程中，不同的資產擔保證券所代表的交易結構和演變的原因。在此基礎上，書中對資產證券化的法律含義進行了準確的闡述，指出了本書的研究范圍是金融債權的證券化，不包括不動產證券化。
第二章對資產證券化的源流演變進行了闡述。證券化經歷了個別債權的證券化、集合債權的證券化，債權實現擔�；�的演變過程。在這個演變過程中，大陸法系和英美法系采用了不同的法律機制。美國的資產證券化從法律上來說就是集合債權的證券化和擔�；�的結合；還有另外一種證券化是擔保物權的證券化，這就是德國的“抵押證券”。前者可稱為“美國模式”的資產證券化，后者可稱為“德國模式”的資產證券化。 “德國模式”與“美國模式”產生發展的時代背景、法律傳統各不相同，法律特征也不一樣�！懊绹�模式”適應了商業時代債權融資發展的特殊需要，逐漸得到了許多國家的認同，產生了國際化的趨勢。
第三章對資產證券化交易構造進行了探討。資產證券化具有多方面的優越性，而這些優越性的實現有賴于對資產證券化交易所面臨的法律風險的消除。要實現資產證券化交易中的“破產隔離”和減少交易成本，需要從兩方面人手。從內部構造上，資產證券化要實現SPV的破產隔離、應收賬款的“真實買賣”以及金融債權的轉讓“完善”；從外部監管來看，資產證券化要設計成一個能夠獲得《投資公司法》、《證券交易法》等法規所規定豁免的交易。
第四章探討了資產證券化的一般法律問題。資產證券化的一般法律問題主要有五個方面：即債權資產轉讓的法律問題、資產轉讓的重新定性問題、特殊目的機構的法律問題、未來應收賬款債權證券化的問題以及政府在資產證券化中的作用問題。
資產證券化中的資產轉讓就是債權的轉讓，債權轉讓經歷了一個發展過程。世界各國關于債權轉讓的法律制度并不一致，主要有德國模式、法國模式和英美模式。它們關于債權轉讓的性質、公示方法以及多重轉讓的優先權問題的規定都各不相同。在英國、美國的資產證券化實踐中，資產轉讓主要采取三種方式：債權轉讓、合同更新和從屬參與。
資產證券化中經常會產生資產轉讓的重新定性的問題，也就是在資產轉讓發生時，資產轉讓在性質上到底是一種擔保交易還是真實買賣。如果是擔保交易，則SPV對受讓的資產只是享有擔保權益；如果是真實買賣，則SPV對受讓的資產享有所有權。如果發起人破產，SPV對轉讓資產的不同的權利會影響到資產擔保證券投
資者的利益。因此，重新定性的標準對資產證券化成功與否具有較大的影響。重新定性的標準有多種，既有破產法上的標準，又有會計上的標準，還有稅法上的標準。
資產證券化SPV的法律問題涉及SPV在資產證券化交易構造中的演變、SPV的立法原則、SPV的幾種主要的法律形式以及SPV的法律控制四個方面。為了達到規避稅收、減少成本的目的，SPV在資產證券化交易構造中不斷地變化其角色，相關的立法也為資產證券化提供便利。從美國的實踐來看，SPV立法主要有兩項原則，一是SPV單行立法原則；二是投資者利益保護原則。SPV的法律形式主要有三種，即特殊目的公司、特殊目的信托和有限合伙，后來，由于稅收優惠的取消，有限合伙用于資產證券化也越來越少。因此，資產證券化廣為采用的法律形式主要是特殊目的公司和特殊目的信托。SPV是為了資產證券化而設立的實體，它與商法上的一般公司以及傳統的民事信托既有聯系又有區別。從內部控制上來看，特殊目的公司和特殊目的信托都有著自己的特點。
未來應收賬款債權的證券化是資產證券化的一種新發展。未來應收賬款的證券化是將尚未產生、但未來預期可以產生的債權加以證券化。未來應收賬款證券化帶來了轉讓的成立與生效、轉讓的重新定性以及轉讓的完善等方面的一些新問題。在這些方面，英國、美國、日本的立法和司法實踐有著一定的差距。
政府在資產證券化中的作用主要表現在新興市場國家在推進資產證券化的過程中要解決的一些問題，包括建立完善不動產金融體制、建立健全資本市場等措施。這些對于資產證券化的發展具有至關重要的意義。
第五章對跨國資產證券化的法律問題進行了研究。首先對跨國資產證券化的“跨國”性質進行了界定；跨國資產證券化能夠很好的利用各國法律制度的便利來進行融資。規范跨國資產證券化的法律經歷了由市場立法到由中央機構立法的過程，現在仍然處于不斷的變動之中；跨國資產證券化雖然在某些方面開始出現國際立法，但是跨國資產證券化實踐中是不可能產生統一立法的，因為市場的創新將不斷推動資產證券化向前發展�？鐕�資產證券化法律規范的框架包括七個方面的問題，分別是：管轄權問題、交易結構的選擇問題、資產轉讓的問題、優惠性轉讓與欺詐性轉讓的問題、合同與法律限制的問題、強制執行的問題、貨幣兌換的問題以及稅收的問題。由于跨國資產證券化本身的復雜性和涉及法域的多元性，沖突法問題將不可避免。債權轉讓的沖突法問題尤其重要。債權轉讓的沖突法問題是我國較少研究的一個問題，但是在實踐中卻比較重要。債權轉讓的沖突法問題涉及債權的可轉讓性、債權轉讓人與受讓人之間的關系、受讓人與債務人之間的關系、債權轉讓的完善、債權轉讓的優先權等問題的法律適用。解決這些問題，對于資產證券化中可能遭遇的法律問題的解決有著重要意義。
第六章在前面進行的基本理論問題研究的基礎上，對中國資產證券化的理論與實踐的現狀進行了分析。在審視中國資產證券化所面臨的外部金融環境之后，提出了中國國內資產證券化發展的方向是進行住房抵押貸款。雖然國內學術界、實務界對資產證券化的討論已經進行了一段時間，但是對于資產證券化的法律問題還討論得較少，也不夠深入。針對目前的情況，本書對中國資產證券化的模式、適于證券化的資產、對我國證券法的影響、SPV的設立、資產轉讓融資制度選擇、資產證券化的稅收等法律問題進行了探討，認為中國的資產證券化宜采取美國模式，并通過國家設立專門的資產證券化機構來進行。目前在我國適于證券化的資產主要有住房抵押貸款、基礎設施收費項目以及資產管理公司所接受的不良貸款。我國的SPV可以采取兩種法律形式，即SPC和SPT。
關鍵詞：資產證券化 交易構造 法律問題 跨境證券化 中國資產證券化

圖書目錄

引 言…………………………………………………………………l
一、研究意義………………………………………………………1
二、研究現狀………………………………………………………4
三、研究方法………………………………………………………6
四、研究結構………………………………………………………6
第一章資產證券化的法律界定……………………………………8
第一節 資產證券化之“資產”的界定………………………8
一、資產證券化之“資產”的內涵…………………………………8
二、資產證券化之“資產”的外延………………………………10
第二節 資產證券化之“證券”的界定………………………16
一、美國法對證券的界定…………………………………………17
二、大陸法對證券的界定…………………………………………19
第三節 資產證券化之“證券化”的界定……………………22
一、財產的“債權化” …………………………………………23
二、資產的“證券化” …………………………………………24
第四節 資產證券化的法律意義………………………………28
第二章資產證券化的源流演變…………………………………3l
第一節 “德國模式”的資產證券化…………………………32
一、抵押債券和公共債券…………………………………………33
二、其他的“資產相關證券” ……………………………………39
三、抵押債券和公共債券的發展趨勢………………………………40
第二節 “美國模式”的資產證券化…………………………42
一、抵押支持證券 ………………………………………………43
二、信用增強和信用評級機構……………………………………45
三、資產支持證券 ………………………………………………47
四、不良貸款證券化………………………………………………50
五、美國資產證券化發展的經驗…………………………………5l
第三節 資產證券化的國際化…………………………………52
一、英國資產證券化的發展………………………………………53
二、歐洲大陸資產證券化的發展…………………………………54
三、日本資產證券化的發展………………………………………59
四、其他國家資產證券化的發展…………………………………62
五、資產證券化國際化的影響因素 ………………………………63
第三章資產證券化的交易構造…………………………………65
第一節 資產證券化交易的法律風險…………………………67
一、應收賬款的履行風險…………………………………………67
二、應收賬款發起人的破產風險…………………………………69
三、未來應收賬款的履行風險……………………………………69
第二節 資產證券化交易的內部結構…………………………71
一、SPV的“破產隔離”…………………………………………71
二、應收賬款的“真實買賣” ……………………………………76
三、金融債權的轉讓“完善” ……………………………………8l
第三節 資產證券化交易的外部監管…………………………84
一、1940年《投資公司法》的有關規定 …………………………84
二、1933年《證券法》和1934年《證券交易法》的有關規定……88
三、銀行監管法對資產證券化的影響………………………………90
第四節 資產證券化交易的結構型態…………………………92
一、一次型SPV資產證券化………………………………………92
二、常設型SPV資產證券化………………………………………94
三、雙層型SPV資產證券化………………………………………96
第四章資產證券化之一般法律問題……………………………98
第一節 資產轉讓的一般法律問題……………………………98
一、債權轉讓的歷史發展…………………………………………99
二、債權轉讓的各國制度 ………………………………………100
第二節 資產證券化中的資產轉讓……………………………103
一、債權轉讓……………………………………………………103
二、合同更新……………………………………………………112
三、從屬參與……………………………………………………114
第三節 資產轉讓的重新定性…………………………………118
一、資產轉讓重新定性概說 ……………………………………120
二、美國《統一商法典》的適用………………………………122
三、資產轉讓重新定性的影響因素………………………………124
四、其他國家的“重新定性”實踐………………………………145
五、破產法修正案中的“安全港”條款…………………………147
第四節 特殊目的機構的法律問題……………………………153
一、特殊目的機構的演變 ………………………………………154
二、特殊目的機構的立法原則……………………………………162
三、特殊目的機構的法律形式……………………………………164
四、特殊目的機構的法律控制……………………………………166
第五節 未來應收賬款的資產證券化…………………………170
一、未來應收賬款和現存應收賬款………………………………170
二、英國法上的未來應收賬款證券化……………………………17l
三、美國法上的未來應收賬款證券化……………………………175
四、日本法上的未來應收賬款證券化……………………………181
五、跨國的未來應收賬款證券化…………………………………184
第六節 政府在資產證券化發展中的作用……………………186
一、資產證券化發展的宏觀環境…………………………………186
二、不動產金融體制的建立健全…………………………………188
三、資本市場的發展完善 ………………………………………190
四、促進資產證券化發展的因素…………………………………191
五、政府對資產證券化的促進及其意義…………………………192
第五章跨國資產證券化的法律問題……………………………197
第一節跨國資產證券化概述…………………………………197
一、跨國資產證券化的特點 ……………………………………198
二、跨國資產證券化的優勢 ……………………………………202
三、跨國資產證券化法的規范特點………………………………207
第二節跨國資產證券化的規范框架…………………………216
一、跨國資產證券化的管轄權……………………………………2 1 7
二、跨國資產證券化的交易結構…………………………………218
三、跨國資產證券化中的資產轉讓………………………………21 8
四、跨國資產證券化中的合同與法律限制 ………………………220
五、跨國資產證券化中的強制執行………………………………221
六、跨國資產證券化中的貨幣兌換………………………………223
七、跨國資產證券化中的稅收……………………………………224
第三節 跨國資產證券化中的沖突法問題……………………227
一、債權轉讓法律適用的歷史回顧………………………………228
二、債權轉讓的識別……………………………………………230
三、債權的可轉讓性…………………………………………233
四、轉讓人與受讓人關系之法律適用…………………………235
五、債權轉讓對第三人效力之法律適用…………………………256
六、受讓人與債務人關系之法律適用……………………………258
七、債權轉讓優先權之法律適用…………………………………26l
八、結論 ………………………………………………………264
第六章 中國資產證券化的法律問題……………………………266
第一節 中國資產證券化發展的外部環境……………………266
一、中國的金融體制……………………………………………267
二、資產證券化發展的可能性和必要性…………………………270
第二節 中國資產證券化發展的法律問題……………………275
一、中國資產證券化的發展模式…………………………………275
二、中國資產證券化的資產 ……………………………………278
三、中國資產證券化對證券法的影響……………………………282
四、中國資產證券化SPV的法律問題……………………………287
五、債權融資制度問題…………………………………………293
第三節 中國資產證券化立法和實踐的新發展………………295
一、立法的發展…………………………………………………295
二、實踐的進展…………………………………………………298
三、實踐中的問題及對策 ………………………………………302
參考文獻…………………………………………………………306
后記(一) ………………………………………………………320
后記(二) ………………………………………………………322