圖書內容簡介

本書獨辟蹊徑，由經驗豐富的律師、法官帶您從敗訴的案例分析入手，為您詳細指明打各類民事官司的關鍵點，使您從準備訴訟階段開始，就可提早規避風險，避免可能出現的失誤。
簡潔扼要介紹本類案件相關的法律要點，帶您輕松邁過法律高門檻。
由專業人士厘清本類型案件的各個訴訟流程，讓您在訴訟之初即對所有程序做到胸有成竹、心中有數。
選取實踐中典型的敗訴案例，細致分析敗訴的原因及關鍵環節，并提煉出行之有效的法庭訴訟實戰策略，讓您掌握專業的法律分析方法與訴訟技巧。


作者簡介
王成明　　律師，北京大學法學學士，北京明科律師事務所創始人�！　�從事律師工作十余年，代理了大量的訴訟和非訴訟案件，積累了豐富的辦案經驗，辦理案件擅長出奇制勝，于細微處把握機會，反敗為勝。尤其擅長集團訴訟，曾成功代理數十起百人以上訴訟案件，為委托人挽回經濟損失數億元。在法學理論上勤于鉆研，在多家報紙、期刊、電視臺等媒體發表文章或接受采訪。

圖書目錄

第一章必要的知識儲備
——勞動爭議案件的基本概況
第一節勞動爭議案件的特點、范圍及分類／1
一、勞動關系和勞動爭議／1
二、勞動爭議案件的特點／2
三、勞動爭議案件的范圍／3
四、勞動爭議案件的分類／4
第二節勞動爭議案件反敗為勝的訴訟技巧／5
一、挑選委托代理人／5
二、全面分析勞動爭議的事實過程／6
三、證據分析／6
四、法律適用／8
五、基本技巧／8
六、專業輔助技巧／9
第二章解決勞動爭議的基本途徑
——勞動爭議案件實務流程
第一節勞動爭議案件實務流程概述／11
第二節勞動爭議仲裁／13
一、勞動爭議仲裁管轄的基本原則／14
二、勞動爭議案件仲裁基本程序／15
第三節勞動爭議訴：訟程序／20
一、起訴與受理／21
二、準備與調查／21
三、調解與審判／22
第三章掌握克敵制勝的絕招
——勞動爭議案件策略運用與把控
第一節訴前準備／24
一、委托代理／24
二、案件管轄／25
三、證據收集運用／25
四、法律文書／25
五、知己知彼／26
六、多套方案、多手準備／26
第二節仲裁及訴訟程序的把控與策略／27
一、和解、調解／27
二、時效／29
三、庭審／30
第三節訴訟結果／30
一、庭審結束后的雙方“妥協”／31
二、勞動爭議案件的執行／31
第四節法律文書分析／33
一、勞動合同爭議仲裁申請書／33
二、勞動合同爭議起訴狀／34
三、勞動合同爭議調解申請書／35
第四章取勝之道。貴在得法
——勞動爭議案件的法庭訴訟實戰策略
第一節勞動關系爭議之實戰策略／36
一、勞動仲裁未處理的請求是否可以向法院再次提起訴訟?／36
實戰策略 鑒于仲裁和訴訟的特殊性，勞動者提起請求的尺度應當符合仲裁和訴
訟的規定，避免因程序不當而導致“敗訴”。
二、勞動者辦理離職手續是否應當同用人單位簽訂書面協議?／40
實戰策略 對于用人單位口頭的辭退或者解除勞動關系應當落實到書面文件中。
此外，勞動者應慎重提交離職申請。
三、個體工商戶與其幫工、學徒之間一概不屬于勞動關系嗎?／45
實戰策略 盡管我國相關法律法規明文規定個體工匠與幫工、學徒之間的糾紛不
屬于勞動關系糾紛范疇，但在日常實踐中用人單位或組織往往越過了名稱上的界
限。不能僅以名稱作為判斷案件性質的唯一標準。
四、公司是否有權單方面解聘違反公司規章制度的勞動者?／49
實戰策略 有因并不一定就產生壞的結果，有行為并不一定就要全部承擔責任，
抓住事實細致剖析。準確定性，才能決定案件的成敗。
五、在加工承攬工程中雇工發生工傷的，由誰來承擔責任?／54、
實戰策略 法律關系只是認定事實的一種表現方式，在主體行為存在過錯的情況
下可以通過轉移法律關系，尋求最終的責任承擔者。
六、用人單位可否隨意調整員工的工作崗位?／57
實戰策略 用人單位對公司人事安排和決定須“有章可循”，循序漸進才能夠有
效減小勞動爭議的法律風險。
七、如何區分勞務關系與勞動關系?／61
實戰策略 正確區分勞務關系和事實勞動關系對勞動者和用人單位影響巨大，用
人單位在聘用勞動者時應當確認勞動者工作經歷和勞動關系解除狀況，減小法律
風險。
八、面對違反法律程序的除名決定，勞動者如何維護自身權益?／65
實戰策略 開除和除名已是過去時，合法合理地利用法律概念的交換，能夠轉敗
為勝，提升勝訴的機率。
九、用人單位否認與勞動者存在勞動關系如何獲得賠償金?／68
實戰策略 “借尸還魂”，是指在證據對己不利的情況之下，特別是因沒有證據而
要承擔舉證不能責任的時候，通過相關聯的事件引出自己的證明目的，從而取得
最終的合法利益。
十、內退歇崗人員的養老保險應當由誰承擔?／72
實戰策略 勞動糾紛案件中訴訟時效的起算點確定是很重要的，某些案件可利用
單位履行通知義務時程序上的漏洞來否定其相應行為的法律后果，以達到“曲線
救國”的目的。
第二節勞動合同爭議之實戰策略／74
一、勞動者離職后用人單位有義務依法開具相關證明嗎?／75
實戰策略 勞動者離職后與原用人單位存在的勞動關系并不因離職而消除，用人
單位還應履行“后合同義務”。
二、不定時工作制度的合同，公司是否能隨時解除?／78
實戰策略 用人單位在管理員工時應當首先完善本單位相關規章制度，這些制度
可以作為日后糾紛發生的解決依據，減少不必要的損失。
三、勞動者未簽訂勞動合同如何確定事實勞動關系?／82
實戰策略 企業改制、破產、清算涉及到未簽訂合同的勞動者，應當積極主張并
確認同單位的事實勞動關系，以保障優先受償的基本生存權利。
四、試用期約定超過法定期限，勞動者就能自動轉為正式員工嗎?／86
實戰策略 通過引入培訓機制和崗位輪換機制等，可以有效解決用人單位和勞動 者之間的矛盾，優化人力資源管理。
五、如何正確區分勞動合同與勞務合同，合法維護自己的權益?／90
實戰策略 正確區別勞務合同和勞動合同，兩者的性質及權利義務和內容均有差
異，保護勞動者的利益也不完全相同。
六、用人單位單方解除勞動關系是否有效?／94
實戰策略 勞動者可以利用舉證責任倒置的原則，對于不易取得的證據通過轉移
舉證責任的方法來減輕自己的責任，這比承認一個對自己不利的事實要好得多。
七、企業員工辭職，用人單位如何在法律允許的范圍內減小自己的
損失?／98
實戰策略 用人單位在為員工辦理辭職、辭退手續或者員工離職手續時，要認準
和抓住時間節點，制定相關書面材料并由勞動者簽字后留存，任何材料的簽訂都
可能作為日后定案的關鍵證據。
第三節工資待遇及補償爭議之實戰策略／l02
一、勞動者索要加班工資應當如何舉證?／102
實戰策略 因加班工時的不確定性和舉證等困難導致勞動者和用人單位雙方的權
益無法得到確定，用人單位應當在法律的框架內完善公司規章制度，或者按照勞
動合同辦事，以維護雙方合法權益。
二、勞動者是否有權利索要離職前的年終獎?／107
實戰策略 對已經離職的勞動者而言，年終獎的發放與否取決于年終獎的性質如
何，用人單位的舉證關鍵在于對年終獎金的定性。
三、用工單位發生破產、改制或其他方式的變更時，勞動者如何保
障自己的權利?／111
實戰策略 用工單位發生破產、改制等重大變更時，法律優先保障勞動者基本生
存權，但是勞動者應當準確把握訴訟時效，減小法律風險。
四、員工離職時如何獲得應得的經濟補償金?／115
實戰策略 “避實就虛”，對陷入死局的訴訟不必再花力氣去尋根究底，不妨跳出
迷局尋求新的解決方法。
五、非全日制員工解除勞動合同是否可以再主張經濟補償?／119
實戰策略 勞動者工作性質不同使適用的法律也有天壤之別，在宏觀上改變不了
案件定性時，從有效證據的微觀上準確定性勞動關系可能改變整個案件的結果。
六、勞動者辭職或被辭退，用人單位是否應該支付經濟補償金?／l23
實戰策略 用人單位處理勞動者主動辭職事宜時應當要求勞動者單獨提交書面申
請并注明原因，減少因此產生的法律風險。
第四節休假工時爭議之實戰策略／127
一、臨時工、合同工達到工作年限是否同樣享有退休待遇?／128
實戰策略 臨時工和合同工是否具備資格事受退休待遇，關健在于確定勞動關系
的存在，這是享有相關福利待遇的基礎條件。
二、孕期中發生意外事件是否仍應當按照產假領取工資?／132
實戰策略 “反客為主”，對既定的事實沒有必要否定，而應主動出擊對事實所依
賴的證據等因素進行辯駁，在法律的框架內爭取主動權來回應對方。
第五節社會保險及福利爭議之實戰策略／l36 。
一、職業培訓費用應由勞動者還是用人單位負擔?／137
實戰策略 多數職業培訓是連續的，在此應當區分對待，用人單位應當重視服務
期的約定保障自己的合法權益。
二、勞動行政主管部門各自應當履行的法定職責有哪些?／141
實戰策略 對于我國繁多的勞動行政主管部門，各個機構的管理職責和權限并不
一樣，勞動者尋求法律救濟的途徑也是多樣的，但應當正確認識其職能分工，少
走彎路。
第六節勞動保護爭議之實戰策略／145
一、工傷認定是否適用聘用的離退休人員?／146
實戰策略 法律程序存在一定的僵化性和滯后性，勞動者應當適時變換維權策
略，以事實為基礎選擇適當的方式實現自己的權益，而不應“僵化”在單一性質
的訴訟中。
二、工作時間和工作場所外發生的意外事故能否認定為工傷?／151
實戰策略 法條不應當僵化理解，而應根據客觀實際和立法初衷來尋求證據，解
決法律理解和運用的障礙。
三、勞動者因工傷造成的損失是否因達成賠償協議而無權再主張?／155
實戰策略 工傷事故發生時簽訂的一次性了結補償協議可以作為補償的依據，但
并不是唯一和最終的，勞動者可以根據工傷認定程序向有關部門提起申請，維護
自身合法權益。
四、勞動者應酬醉酒身亡能否認定為工傷?／161
實戰策略 在復雜的案情中把握案件的整體性和各種因素的相互聯系，對于關鍵
原因要準確定性，由此決定案件性質。
五、勞動合同無效時職工就無法獲得工傷待遇嗎?／165
實戰策略 “反客為主”，在己方依據的客觀事實不能改變且明顯被動的情況下把
不利的后果轉嫁給對方承擔，變被動為主動。
六、無法認定勞動關系存在能獲得身體傷殘賠償嗎?／169
實戰策略 “另辟蹊徑”，在費時費力的工傷認定和求償過程中不妨通過其他法律
關系簡單地達到目的，法律實現合法權益的途徑并不是單一的。
附錄
中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法／174
(2007年12月29日)
最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋／180
(2001年4月16日)
最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(二)／182
(2006年8月14日)
最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)／184
(2010年9月13日)