圖書內容簡介

法律執業25載，是一個不斷礪練、不斷積累的過程。
本書選取了30余個案例和項目，總結了律師執業過程中的30個感悟，同時也是律師應當關注的30個問題。

圖書目錄

前言我的律師執業觀

民行代理篇

第1章訴訟不是解決問題的最好辦法

——公路拓寬強制拆遷再審改判勝訴案
該案自再審立案至再審終結，歷時近一年。有效的理論溝通打動了法官和法院，政府行政行為的合法性得到司法確認，此案引發的大規模赴省進京事件隨著案件審結而平息，當地社會穩定形勢趨于緩和。
訴訟是解決矛盾和糾紛的最后一道防線。但我們不應將訴訟作為解決問題的根本方法，也不能寄希望于通過訴訟解決所有問題，因為最后的辦法往往是最不好的辦法。
談公路兩側建筑控制區的法律性質及相關問題

談公路兩側建設控制區內房屋拆遷的有關問題


第2章和解是圓滿的訴訟結果

——金融資產借款時效抗辯圓滿和解案0
如果說，個案的勝訴結果是每一個律師的追求目標，那么，超越個案的訴訟結果，達到雙方當事人皆大歡喜的理想狀態，應該是律師及所有法律工作者的執業理想和價值追求。因為社會需要祥和，人與人之間需要真誠溝通，而和解、調解制度的有效運用能夠使這一切成為現實。
對訴訟時效相關問題的再認識

感悟訴訟時效制度：效率價值與正義價值的博弈

——兼與最高人民法院劉敏法官商榷

訴訟時效制度：正義價值高于效率價值（文劉敏）


第3章有效的溝通是大案成功的基礎

——綜合授信擔保免責一審抗辯成功案
由于規范的審判模式，寄希望與法官進行面對面的交流、詳陳訴訟主張和理由幾乎是不可能的，尤其是專業性較強的復雜疑難案件。對此，律師應當通過多種形式積極與主審法官進行理論溝通，消除法官可能存在的疑慮。要始終堅信，法律是公正的，法官是公平的。
談保證合同成立與生效的相關問題

關于免責抗辯理由的再陳述

對有關事實證據的補充說明


第4章政府訴訟追求的是裁判均衡

——公路改建交通事故政府賠償減責案
律師責任是說理論理。說透情理，論證法理。只有給法官一個支點，法官才能將地球撬動。作為政府的法制顧問，必須顧及領導感受和政府權威，同時也要兼顧百姓心情和群眾評價。因為人民政府是人民的政府，和諧是互動的過程，也是互動的結果。
政府應否為事故埋單

——兼論疏導性交通管制與禁止性交通管制的責任后果


第5章惡意逃債者戒

——要求承擔外匯借款擔保責任二審勝訴案
律師應當運用訴訟技巧，追求當事人利益最大化，但一定要適可而止。當對方當事人自認為是當地政府重點保護企業因而有恃無恐的時候，他的代理律師不應一味迎合這種想法和要求，而應當在適當的時候說出恰當的話，逐步降低其期望值。因為訴訟結果取決于案件基本事實，而不是政府壓力和領導關系。當委托人激情滿懷地堅持訴訟，卻最終等到一個不利的司法結果時，委托人永遠不可能責難政府和領導，但他的代理律師則責任難逃。
談擔保人免責抗辯案件的證據把握

——對一起外匯借款擔保再審案有關證據的分析


第6章違法濫訟者戒

——建筑工程款應訴二審改判免責案
律師要始終堅持一個原則：法律不應當保護違法者，更不應當讓違法者因違法而獲利。本案原告在簽訂合同時偽造印章，在合同履行中堅持按國家定額結算，并唆使有關人員罷工鬧事，造成了較大影響。對此，訴訟之初，我們就合伙關系、定額適用兩個問題分別展開深入論證，以確保本案勝訴。好在二審法官見多識廣，是非分明，直接采用我們第一個觀點，便糾正了本案。司法終究不會讓濫訟者得到非法利益。
對一起工程承包合同糾紛案焦點問題的評析

本案中未完的工程價款該如何計�。ㄎ耐蹴槒V）


第7章案件事實和法律適用是“民告官”的關鍵

——不服污水處理費征收處罰二審勝訴案
行政訴訟案件重點審查的范圍是事實認定和法律適用兩個方面。要使案件取得突破，必須從這兩方面入手。只要能抓住其一，深挖細查，便可絕地反擊，反敗為勝。本案焦點的把握是準確的。從“溝（河）渠”的概念入手，淺顯易懂地分析了一審事實不清。從排污費的交納事實和相關法律法規規定，分析了一審適用法律錯誤。切中肯綮，言之有據，二審法官自然要全部采納這些觀點。本案的勝訴，是暢快淋漓，毫無懸念的。
關于本案基本事實的說明

關于本案法律適用問題的探討



第8章申訴理由應當充分，濫用訴權有害無利

——“一房兩賣”雙倍獲賠再審勝訴案
本案也提醒訴訟律師，申請抗訴必須有充分的事實依據。斷章取義，曲解法律是不可取的。雖可拖延執行一時，但誤導檢察機關的危害是很大的，也不可能使委托人滿意。如果純粹是拖延執行的技巧，也是極為拙劣的。因為濫訟增加了對方當事人的積怨，不利于案件的執行和解。
原審認定應支持，原審漏判應糾正

法庭焦點問題的再陳述


第9章機會渺茫不懈怠，無望之中尋戰機

——隱瞞房產抵押事實適用懲罰性賠償案
對于涉及財產糾紛案件的訴訟，委托人根本目的是實現財產利益，而不僅僅是爭取財產權益。對于債務人經濟狀況不好的案件，不應當僅僅追求勝訴判決，而應當在整個訴訟過程中，察言觀色，深入調查，巧妙及時地查找財產線索，為日后的執行鋪路搭橋，創造條件。本案的執行，就是在被執行人已抵押房產的抵押時間上作出了準確的判斷，并及時申請了（輪候）查封措施，才使本案出人意料地順利執結的。
對被告答辯和反訴事實理由的針對性分析

被告違約欺詐的基本事實和原告的訴訟請求

關于商品房買賣中出賣人違約行為的法律適用


第10章完勝應當成為訴訟律師的價值追求

——改制企業追索巨額應收賬款調解案
打官司好比打仗，兵戎相見，你死我活。因此，律師追求“贏”，追求法律上的勝利，是無可厚非的。但是，這不是最好的選擇。
贏了官司，丟了人情。得到了財產，失去了情誼。這是有得有失。而贏了官司，對方也心服口服，得到理解和尊重，才是全面勝利，叫“完勝”，這是律師訴訟服務的最高境界。
對賬函能否單獨作為債權憑證使用（文韓嘉毅、劉燕、曾筱清）


第11章訴訟律師應當注重取證能力的培養和提升

——企業分立連帶責任免責抗辯勝訴案
還原案件事實，揭示案件真相，是律師的責任。對于免責抗辯，不僅要說理充分，觀點明確，而且還要對原告起訴的事實作出合理解釋，方能消除法官心中疑慮，改變法官原有思路，取得預期效果。取證能力的培養和提升，對訴訟律師來講是至關重要的，因為證據是律師說理論理的基礎和前提。
分立公司免責抗辯理由的全面闡述

分立公司不應承擔連帶責任的事實依據和法律適用

關于上訴理由的針對性答辯


第12章是非分明，責任公平也是訴訟的目的

——電力設施致人損害二審減責改判案
并不是所有官司都能以輸贏來劃分的。例如，有罪和無罪、擔責與免責等官司，可以分出輸贏。而罪行輕重、責任大小等官司是無所謂輸贏的。前者主要是“該不該”、“是不是”的問題，后者主要是“輕與重”、“多與少”的問題。
對于無所謂輸贏的官司，訴訟律師同樣應當認真對待。分清是非對錯，明確責任大小是訴訟律師的主要職責，也是衡量律師工作成效的標準。盡管這個標準是專業的，但以委托人滿意不滿意來衡量，同樣可以進行評價考核。
請求二審改判的兩點理由


第13章要相信科學結論，尊重司法判決

——煤礦設備不適應地質條件反訴成功案
明知涉案支架存在問題，原告卻堅持質保金的訴求。對此，解決問題的根本辦法，就是依靠科學鑒定，并通過鑒定結論，找到適用本案的法律依據。反訴注定是艱難的。本案經過一審、二審、重審和終審，歷時兩年十個月。從訴訟結果來看，委托人的反訴是成功的。不僅剩余貨款不用支付，而且讓對方當事人又退回了貨款47萬余元，應當算是反敗為勝了。雖然，終審判決對同行業相似問題沒有一個令人信服的法律指引，但作為律師應當尊重司法裁決，讓委托人服判息訴。
“煤安”標志與煤礦設備采購合同的關系

關于本案基本事實的再說明

假冒“煤安”標志應解除合同（文劉文華、王向前）

涉及行政許可的民事責任歸責原則

關于合同標的物需要說明的幾個問題

第14章凈化網絡環境需要全社會共同努力

——利用網絡侵害名譽權賠償損失案
這是國內首例通過直接起訴網絡服務提供者，依法抵制網絡侵權的典型民事案例。本案的可貴之處在于，原告敢于通過法律途徑依法維護自身權利，并以此避免對所屬行業造成的不良影響。訴訟結果表明，委托人通過法律途徑維護了自身權益，同時，也為社會大眾指明了維權的成功路徑，提供了可資借鑒的經驗。
網絡服務提供者構成侵權

網絡侵權案的法律適用

名譽侵權被告是域名服務商（文景永利、毛培、李嘉）


第15章違約失信行為不受法律保護

——合同違約適用定金罰則二審勝訴案
誠實守信是民事活動的基本原則，也是人類社會基本的道德要求。這是每一個職業法律人積極倡導的，違約失信行為不受法律保護。本案是一起背信棄義的典型案例。使正義回歸，必須有充分的事實依據和法律支撐。本案的終審判決維護了誠實信用原則，對違約失信行為給予了司法否定。職業法律人應當堅持一個原則，那就是：凡是有悖情理的事情，就一定有得以糾正的法理依據，因為情與法是相通的。
對訴訟主張及其相關問題的全面闡述

關于本案合同性質、效力和法律責任的分析

對一審判決的針對性質疑

論房地產項目轉讓預約合同效力

房地產項目轉讓糾紛中預約合同和立約定金的認定（文王林清）

刑事辯護篇

第16章打破刑事證據鏈需要從細微處入手

——非法制造爆炸物罪被撤銷案
本案中扣押物和送檢物的不一致，徹底打破了指控有罪的證據鏈條。
訴訟律師要多學習，勤思考，善于從細枝末節入手，勇于“雞蛋里挑骨頭”。只有這樣，才是對當事人負責，對法律負責。反過來講，律師的工作也可贏得公安干警的尊重。本案中的公安機關自本案之后明確規定：凡扣押的爆炸物，在終審之前，統一存放，不再當場銷毀。
送檢樣品不是扣押物品


第17章抓住違法之處，反擊不遺余力

——生產銷售偽劣產品罪不起訴案
對于異地辦案，律師不僅要學會真誠和虔誠的溝通，還要學會在閱卷中發現問題，在交流中找出違法情形，更要敢于得理不饒人，窮追猛打。本案的重點是襯板是否合格，雙方合同中沒有對其約定標準，而公安機關卻用高錳鋼的標準進行了比對鑒定。這是本案的基本事實，也是案件定性的關鍵。案件經過了偵查、起訴、審判，但最終還是由檢察機關撤回起訴，作出了不起訴決定。沒有律師的執著反擊，案件的處理結果或許不是這樣。
質量標準未約定，鑒定結論不合法

不構成銷售偽劣產品罪的事實理由


第18章領會法理是基礎，實地考察要躬行

——放火罪被撤銷案
接受本案咨詢并與有關領導交流，是受朋友的請托。對于一個問題或者案件的準確判斷，應當立足于案件事實和法律規定。一般來講，執業律師對法律規定和法律精神的把握能力是不容置疑的，但對于案件基本事實的了解和掌握程度是存在差異的。律師不應紙上談兵、人云亦云，要學會尊重事實，善于查明事實，唯有調查后的發言，才是準確的，才能讓人信服。
放火行為未必就是放火罪


第19章法官考量的是司法習慣和量刑均衡

——拐賣兒童中收養中介定罪存疑案
判決結果是法理和事實的結合。收養中介及其刑罰適用的觀點正確無疑，但本案是否屬于收養中介行為，則由法官分析判斷。一般來講，法官注重司法習慣，用長期形成的思維去審查證據和裁判案件。因為這樣可以少走彎路，也可以避免責任，同時可以保證量刑均衡。因此，律師說服法官應當有通俗易懂的理論觀點，且有與觀點相一致的事實，兩者必須同時具備。本案屬于咨詢服務，咨詢注重理論性，沒有案件親歷性作基礎，無法對相關證據作出準確的判斷，這樣也就很難有所突破。
談拐賣兒童案件中收養中介行為的認定

為孩子生父介紹買主是否構成拐賣兒童罪（文王莉、靳莉）


第20章一審是基礎，二審更多的是形式

——金融憑證詐騙定罪存疑案
根據《刑事訴訟法》的規定，二審可以開庭審理，也可以書面審理。既然是書面審理，就是通過閱卷和必要的訊問后徑行判決。法官沒有開庭審理的親歷性，也不能完整地看到訴辯觀點，主觀性和傾向性也就較強。訴訟律師應當了解這些制度弊病，正視這些問題的危害，進而采取措施保護委托人的利益。一是要把功夫下到一審階段，充分說明，全面論證；二是采取必要的訴訟策略，力爭二審開庭審理；三是在書面審理的情況下，想盡一切辦法，讓法官全面了解辯護意見，改變一審結果。
是挪用公款罪，不是金融憑證詐騙罪

相同相似案件的司法判例參考



第21章改變定性是目標，從輕處罰也滿意

——盜竊罪罪輕辯護案
“取乎其上，得乎其中；取乎其中，得乎其下；取乎其下，則無所得矣�！币馑际钦f，定高目標有利于激發人的動力和斗志，即使達不到目標，退其次而求之也是不錯的。因此，做事要做好最充分的準備，要付出高于目標的努力來達到目標。千年圣人所言極是，辦案子，也是如此。
不是盜竊，是職務侵占

本案價格鑒定結論不能作為量刑依據

量刑中應當考慮的情節

第22章證據分析和真情訴說是刑辯的兩張牌

——大學生盜竊轉為職務侵占辯護案
據合議庭一法官回憶，盡管主審法官當時因時間關系一度打斷發言，但他心里是很酸楚的。事后看辯護詞的時候，他流淚了。
委托人最終被判處了兩年半，刑期之短超出了我們的想象。因此，只要說理透徹到位，表達情真意切，法官可以為之動容。
向公訴機關提出的三點意見

關于犯罪數額認定和量刑情節考量的問題
第23章要敢于對違法行為說“不”

——侵犯商業秘密罪被撤銷案
本案的發生，是基于一家所謂商業秘密權利人的控告。公安機構采取的措施是，在負有保密義務的人，也就是非法轉讓人未到案的情況下，直接對受讓人進行了網上追逃，顯然是不當的。加之后來新聞媒體有關“黑工廠”的報道，更加確信了刑事追訴行為的違法性。在詳陳法理和多方干預下，案件最終被撤銷。但是，誰來處罰違法者，切實保護公民的基本人權，是一個迫切需要解決的問題。
立案條件不具備，損失標準未達到

非法企業的損失不受法律保護
第24章刑辯意見應當言簡意賅，點到為止

——非法買賣爆炸物罪緩刑辯護案
在案件事實清楚，定性準確的情況下，證據分析和定性分析就變得沒有必要。訴訟律師要明白庭審辯論對象是檢察官，真正的聽眾是法官，而不是被告人家屬和其他旁聽人員。訴訟律師要了解辯論對象和傾聽對象的心理感受，接受觀點是首要的，取得好感才是基礎。
法官注重量刑均衡。要想讓被告人得到從輕判處，僅有相同的法定從輕情節是不夠的，還要有與眾不同的案件特殊性，這需要訴訟律師的挖掘和提煉。一般來說，定性準確的普通刑事辯護，好比求人，話少則不透，話多則添亂。訴訟律師應當言簡意賅，點到為止。
適用緩刑的事實理由和法律依據

適用緩刑的法院判例參考




非訴服務篇

第25章要學會論證說理，更要學會交流溝通

——落后產能淘汰企業申報中央財政獎勵資金項目
非訴事務的辦理，不僅要學會把道理說透講明，還要學會交流溝通。交流是為了讓人認可、接受和支持，溝通是為了讓人理解、肯定和滿意。本項目中律師的工作，曾一度受到政府領導的誤解，影響了委托人履行交費義務的自覺性，這是應當引以為戒的。











集團性（群體性）事務的風險代理中，溝通技巧應當特別重視。律師工作就是要辦成和辦好委托事項，進而實現有償服務的目的。只有兩者兼具，才是律師的成功。
水泥產能淘汰企業獲得財政獎勵合理合法

——28年12月3日上書國務院的主要內容

法律意見書

談國家行政補償制度及其執行的合理性

——兼論《淘汰落后產能中央財政獎勵資金管理暫行辦法》的法律性質

關于申請中央財政獎勵資金工作的匯報和建議

——29年8月12日致函中共H市市委書記的主要內容

關于積極配合核查工作的通知

——29年8月26日致函各位委托人的主要內容

關于為落后產能淘汰企業提供法律服務的情況說明

——2010年1月26日致函中共H市市委書記、政府主要領導的主要內容


第26章用通俗言語闡述主張，以充分理由爭取支持

——煤炭資源整合后公司關閉注銷談判項目
參加商務談判，是律師的基本業務。一般來講，律師參與談判活動，對方總是懷有敵意。律師首先要改變對方的不友好情緒，通過自己的善意行為和風趣語言拉近距離，增進理解。談判是為了共識形成，協議是為了自覺履行。談判桌絕不是戰場，真誠、友好、善意、幽默是談判時應當具備的。在歡樂的氣氛中解決問題，比什么都好。
第三方介入（或者主導）的談判，要爭取第三方的支持。說服第三方要靠充分的理由。讓第三方聽得懂，記得牢，接受快，理解深，是律師談判的基本功。此時，書面溝通就顯得格外重要。
在歡樂氣氛中形成共識

關于請求督促付款的情況反映

——2011年4月7日致函N市人民政府的主要內容


第27章項目決策需要顧問律師的參與

——綜合機械化采煤項目前期法律服務
專家論證意見和一線員工決心是必不可少的。但可行性研究報告是理論的，下屬的軍令狀是主觀的，唯有失敗的教訓才是客觀現實的。是什么導致了失敗，教訓在哪里，能否克服和避免等，是科學決策的關鍵，也是老板最愿意聽到的。
顧問律師的主要工作是防范糾紛，避免失誤。因此，總結個案教訓，提出專業建議是律師職責所在。教訓的總結是不易的，一要全面調查，包括案件分析和走訪專家；二要不講情面，敢于揭示真相。這些都需要務實敬業，需要膽量勇氣。
從滑移支架案的教訓談綜采項目應當注意的問題

——2012年3月19日“澳門會議”發言的主要內容

普法展業篇

第28章預防比挽救更重要

——演講
打官司是律師的基礎工作，但絕不是工作的終極目標。有理想的律師應當把預防放在首位，要總結個案教訓，強化風險防范。在頻發的戰事中，建功立業，雖值得稱道，但不是上策。刀槍入庫，馬放南山，才是高品位的律師服務。律師服務的最高境界，應當是讓委托人無雜事煩心，無心理羈絆，使整個委托人單位處于一種和睦和諧、平穩有序狀態。
走近律師職業

——29年11月11日在老干部業余大學的講稿



行政執法中應當注意的十個問題

——2010年11月5日行政執法人員換證培訓專題講座稿

談電力企業權益的法律保護

——2010年8月30日電力系統新入職人員職業能力培訓講稿

談公司法務和職業經理人責任

——2012年1月16日在集團公司年會上的講話

再談職業經理人的信托責任

——2013年1月14日在集團控股公司新一屆董事會上的發言

居安思危負重奮進

——2013年4月21日在“潛龍”成立20周年慶典上的發言

繞開仕途雷區，走出精彩人生

——談公務員刑事法律風險防范

公司經營有風險，為人處世須慎行

——29年10月5日在企業家座談會上的講稿（摘要）

《道德經》經典寓義解讀

——2011年6月2日在公務員年度培訓會議上的講稿（節選）


第29章宣傳普及法律是律師的社會責任

——雜論
在法治社會里，法律不再是形式，將成為普遍的行為準則，得到自覺自愿的尊重、執行和信仰。人們按照既定的游戲規則為人處世，待人接物，和平共處，其樂融融。而這一切的前提，是對法律卓有成效的宣傳普及。追求法治理想的執業律師，理應肩負起這一責任和使命。
法律的宣傳普及，不僅僅是條文的解讀，而是重在意識的培養。
“民告官”的回顧與展望

為警方聘請律師叫好

另眼看“說情”

“鐵老大”惹官司的啟示

是什么影響了律師的形象

公務員辭職：難道就該凈身而出，分文皆無？

通俗一點兒說“誠信”



第30章關注名人訴訟，引導公眾輿論

——評論
律師以訴訟為基本業務，訴訟方案、運作技巧和結果預期是三項基本功。在網絡時代，對于名人訴訟這一熱點問題，執業律師應當積極為社會普及訴訟知識，厘清法律關系，引導公眾輿論。要把激烈的情緒引向理性，使盲從的心態變得清醒，讓真誠善意的爭論取代聲嘶力竭的叫罵聲。
“范郭之訟”系列評論之一：社會名流更應納入普法范圍

“范郭之訟”系列評論之二：美術評論的法律是非論

“范郭之訟”系列評論之三：不要讓學術研討會成為鬧劇

——對“范曾訴郭慶祥侵權案一審判決研討會”的質疑

“范郭之訟”系列評論之四：談美術批評與名譽侵權的司法評判

——法官思維與民眾觀念的沖突

“范郭之訟”系列評論之五：法律視角下的名譽侵權和美術評論

——兼論“流水線作畫”現象


后記八年風雨一路歡歌

再記感恩的事感謝的人