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法治的真諦是人權——一種人權史的解釋

徐顯明

法治的真諦是人權。
人權加法治等于民主。
這兩個判斷能否成立？可看我族上個世紀人權與法治相結合的歷史。將漢字“人”與“權”合而構成近代具有權利意義概念的是明治維新前期寫出（泰西國法論卜書的津四真道（詳考見另文）。其首次將與物權相對應的身體方百的權利譯為“人權”，而把人的與國家權力相對應的自由諸權譯為“住民權”、“國民權”，后簡稱“民權”。明治維新之后20年間，日本曾發生過一場以“天賦人權”為理論爭論內容的自下而上的“自由民權運動”。國人在上上世紀末所接受的人權概念，當時都以“民權”表達之。是時傳播人權主義的渠道有兩條，主管道是東洋，第二管道才是西洋。至上世紀初年，第二管道漸居上勢，遂有西語之意的人權概念登場。其時有鐘愛西學之人竟將名字命為“人權”者。此后人權與民權的差別是，民權多限于政治自由領域，而人權則指權利全域。早于辛亥《臨時約法》的《鄂州臨時約法》，首次將人權入憲，完成了民主與封建在“人民之權利”與“臣民之權利”上的分野。從此，與民主、法治結合于一體的近代人權觀才告定型。此后中國所發生的民主與法治的變革都以人權為中核展開。上世紀前葉最有歷史意義的人權運動現在數來可概括為六項：辛亥革命，人權首成果圭，制憲目的一為限國權，一為保人權；憲法乃兩權均勢協調之物。從此，中國人權保障有了制度意義的歷史。在人權研究史上，此時可提煉出“制度性人權”的概念來。新文化運動，陳獨秀早年所提社會進步之“兩輪”，一是人權，一是科學，只是到后來才改為“德賽”兩先生。為何作此改動？或許陳氏是先知先覺中最早熟諳人權與民主關系的第一人？自洋務運動開始，中國的變革由器物到制度，再由制度到文化。人權在辛亥后如水中浮萍被蕩來滌去難以為保者，其因概在于缺乏滋養人權制度的文化。在陳獨秀當時一系列的政治文章中，人權是被寓于民主之中的，且在他看來，只有民主才可確保人權，人權與民主幾乎成了同義詞。新文化運動的思想啟蒙催生出一株以“人民之憲”來實現人權的思想嫩芽，這就是上世紀20年代前后發生于湖南的“省憲運動”。這場運動中生存權首次得到闡釋，并且是從保障人的勞動權、職業自由的制度層面所作的說明。今日看來，仍讓人感佩這場運動的發動者及生存權概念的解說者毛澤東在當時法治思想之深刻。新中國早期的法制現象都可在毛澤東這一時期的言行中找到本原。上世紀20年代末及30年代初由胡適先生發起的“制定約法、保障人權”運動是百年中唯一純正的人權運動。三年間的數百篇人權文章及近十部人權著作，大概是中國人權史上最可寶貴的理論財富。其最深刻之處即是關于憲政、法治、黨治、人權關系的論述，今日讀來仍覺入木三分。其后的民權保障運動及冤獄賠償兩大運動，都引生了許多新的法律制度，甚而國家賠償法如果在當時不是因抗戰的全面爆發，都有可能入憲成制。舊中國50年，這六次人權運動，都既帶文化意義亦帶制度意義。當我們從理論層面予以反觀的時候，它啟迪我們對民主、法治與人權關系進行深思。當我們從實踐層面予以回眸的時候，它促使我們對人權的制度化或日“制度性人權”進行反省。新中國50年，以前期史鏡鑒之更知其得失。如果我們不用“屆”的概念而以“代”的標準來作比較和劃分的話，可以說第一代領導集體在治國方略方面的特點是特別專擅于思想政治工作，第二代領導集體的治國特點是特別注重制度建設。鄧小平關于制度建設的思想是鄧小平理論中堪稱瑰寶的部分。第三代領導集體的巨大貢獻在于提出建設社會主義法治國家的價值目標。這比制度建設更具歷史進步性。在人權問題上，三代領導集體也迥異有別。第一代時期，人權被標列為資產階級的專利，對之態度若明若暗，其失誤在無制度保障之。第二代時期，把人權分為“你的”、“我的”，注意區分二者是“兩碼事”，但已開始注重建設“我的”。第三代領導集體，正式承認人權的普遍性，認為它是人類文明的共同結晶，敢于與西方交流、合作與對話。推進人權全面進步遂成國家民主建設的主線。在法治問題上，三代領導集體的區分也是明顯無惑。第一代是自建自毀，導致說有卻無、說無卻有的法律虛無狀態。第二代難脫由政治國家向市民社會轉型的痕跡，所建的法制多限于政治領域和公法領域。第三代則以全新的價值觀重構我國法律體系，一個以民商私法為基礎的法律框架正在搭建。市場經濟是民商法經濟，也是權利經濟的特質正在法治進程中凸現�？偨Y上世紀100年的路徑，由世紀初人權覺醒到世紀末人權復興，我們只作出一個結論，民主的歷史也罷，法治的歷史也罷，它們其實都是人權的歷史。
民主、法治、人權是一百多棱鏡。民主的表是法治，民主的里是人權。進入21世紀的中國法治，所表現的制度是民主，所統攝的靈魂是人權。理想的法治，指的是通過法律實現的公共權力與公民權利相和諧的狀態。公民權利為國家權力所尊重、所保護、所救助，人權是公權的本原、界限、目的，法律能夠調處出這種狀態，法治便存在。在公權不受限和人權無保障的地方，便沒有法治。法治是一系列排列規整的程序，人權是法治程序所要實現的組合本體。所謂民主，就是要把這兩者融合后的制度化。言民主而不言法治，言法治而不言人權，民主與法治都是虛假的。21世紀中國法治的發展，將取決于我國平等權（要消除我國目前的人權主體二元結構）、財產權（應將財產權上升為基本權、憲法權）、自由權（政治自由與人身自由范圍的擴大）、生存權（以此構建政府具有強制責任的社會保障制度）、發展權（重構城鄉、貧富、強弱群體間的聯帶關系）這五大權利群的整體進步與發展。人權進則法治興，人權滯則法治衰，百世不移。法治的真諦在人權，上世人權史已對此作出解釋，本世又豈可移？一個人權重塑的時代已經來臨。


目錄：

法治的真諦是人權（代序）——一種人權史的解釋／徐顯明
人權主體論／曲相霏
一、古典人權主體理論的歷史局限性
二、普遍的人權主體理論
三、現代人權主體理論的新進展
四、特殊類主體理論
人權價值論／韓德強
一、引言
一、問題的提出
三、事實上的人權
四、事實人權的價值
五、人權價值的實現
六、余論——人權主義者的追求
人權史論I——辛亥革命前后的人權思想初探／石啟忠
一、引言
二、戊戌改良派的人權思想
三、資產階級民主革命派的人權思想
四、其他人權觀
五、結語
人權史論II——中國歷史上的人權派及人權運動／葛明珍
一、緒論
二、人權運動及人權派的政治法律觀
三、人權運動失敗原因分析
四、結語
人權史論III——人權派思想述評／馬建紅
一、引言
二、人權運動緣起
三、人權派思想的基本內容
四、人權運動掀起的波瀾
五、人權派思想的現代意義
表達自由初步研究／歐山
一、引論
二、表達自由的概念
三、表達自由的理論類型及功能分析
四、表達自由的法律界限及司法原則
論政論自由／劉素林
一、從概念說起
二、政論自由的價值和意義
三、政論自由的構成要件
四、政論自由的保障
五結語
婦女人權實現障礙研究／孫萌
一、前言
二、婦女人權理論的若干問題
三、阻礙婦女人權發展的歷史根源
四、世界婦女人權的現狀
五、阻礙婦女人權發展的現實因素
六、實現婦女人權的法律對策
從國家農民向社會農民的轉變看農民人權的發展／岳悍惟
一、導論
二、國家農民
三、社會農民
四、農民的人權發展
五結語
編后記


后記：

今年是中國政府首份人權白皮書發表十周年，以進十便慶的民族傳統，人權理論界似亦應有慶意表示。近日接中國人權研究會的稿函，知《人權》雜志將于本年度9、11兩月份試辦，明年1月正式出刊。巧合的是，山東大學法學院擬申辦的《人權與法治》雜志近日也得上級主管部門的批準。兩份人權研究雜志同期問世，當是人權理論界在慶十年研究佳績之中又為之喜興的事。
本研究集本為人權研究缺乏專門版面而準備，得上兩消息，感奮之余，知本文集原定使命可有所更改。其開啟山林之功已成，今后二集、三集等的結成將以不定期或專題形式出版。本集作為系列之首，收集的是山東大學法學院人權碩士專業學生的碩士論文，其后的收集面將擴及國內所有與人權研究相關的文章。尤歡迎制度性人權研究方面的文章能入集成挈。此意順作約稿之表。
本文集的�？比フ`得到了岳悍諱女士的幫助，目錄的英文翻譯由白相霏女士完成。本書責編李懷德先生為本書的出版提出過諸多良好建議，在此，一并謹表謝意。
編者
2001年7月26日