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  • 法的形式性與法律推理
    編號:79296
    書(shū)名:法的形式性與法律推理
    作者:危文高
    出版社:知識產(chǎn)權
    出版時(shí)間:2018年11月
    入庫時(shí)間:2018-11-12
    定價(jià):40
    該書(shū)暫缺

    圖書(shū)內容簡(jiǎn)介

    第一章為導論部分,主要討論法律方法上的理論困惑,即對于法的發(fā)現與法的創(chuàng )造之間難有清晰的界分,以及由此引發(fā)的自由裁量權和價(jià)值判斷任意性的擔憂(yōu)。法律具有不同其他規范的獨特性嗎?進(jìn)而我們可以追問(wèn),法律推理是否是獨特或自主?第二章是對方法論研究的元問(wèn)題進(jìn)行討論。在教義學(xué)的方法論研究中,往往不會(huì )去檢討自己研究的前提,似乎我們研究得出一個(gè)普遍的規則或規律,用以指導司法裁判和正確評估裁判結果。理論與實(shí)踐之間是否能夠區分,或應作何種意義上區分,是我們研究法律推理的前提。文化-哲學(xué)的研究進(jìn)路不但對理論與實(shí)踐之間作出清楚的區分,而且充分闡明這種區分的可能性及意義。第三章為論文的重心,主要討論形式與實(shí)質(zhì)區分的不同模式,以及各種法律理論對法的形式性理解。核心部分分析了法律實(shí)證主義眼中的法的形式性,特別對于哈特的獨立于內容的理由和拉茲的權威理論進(jìn)行了批判性分析。第四章分析法律推理中的利益權衡論的理論形態(tài),以及利益權衡是否可能成為一種獨立的法律方法,并對利益權衡可能的界限,特別是與法治建構的關(guān)系進(jìn)行反思性檢討。第五章從法律推理的理性形式與權威結構的關(guān)系入手,分析了演繹推理、類(lèi)比推理與權力之間的關(guān)系,即演繹推理與專(zhuān)制關(guān)系緊密,而類(lèi)比和可辯駁性推理與民主社會(huì )緊密相連。因為法律推理總是伴隨著(zhù)權威和權威性決定,因而在此意義上,法律推理不可能完全去神秘化。第六章是簡(jiǎn)單的結論。法的形式性不能僅從權威性資料(如法律規則)中獲得解釋?zhuān)鴳獜姆稍?huà)語(yǔ)的社會(huì )實(shí)踐中得到理解,法律規則不是外在于他們的規范,而是他們深居其中的規范和意義世界。法律的形式性實(shí)為一個(gè)完整世界的象征形式,它不同于其他的象征形式,但它們之間又不是一種概念上的隔離(分析法學(xué)的謬誤),而是在難以化約的沖突相互形塑,建構對質(zhì)料與自身的想像。法律推理通過(guò)法律理由及權威來(lái)建構和維系這個(gè)既存的法律秩序。

    圖書(shū)目錄

    "目錄
    第一章導論
    一、理論與方法上的困惑
    二、實(shí)踐描述與反思
    三、問(wèn)題與命題
    (一)法律規范被應用的前提
    (二)法律規范的意義決定規范的正確應用嗎?
    (三)法律規則、原則之關(guān)系及應用方式
    (四)法律規范應用的邏輯
    四、研究緣起與目標
    第二章法律推理或一般法律方法論的元問(wèn)題
    一、方法論爭論
    二、法律理論與實(shí)踐的關(guān)系再檢討
    三、什么以及為何是文化-哲學(xué)方法論立場(chǎng)?
    (一)文化-哲學(xué)性研究的基本立場(chǎng)與方法
    (二)文化-哲學(xué)性方法對法律推理研究的意義
    第三章法的形式性與法治
    一、法律自主性的難題
    二、權威與實(shí)踐理由:法律實(shí)證主義眼中的形式性
    (一)形式與實(shí)質(zhì)區分的兩種傳統
    (二)獨立于內容的理由與游戲規則:哈特規則理論的內在緊張
    (三)法律規則的排他性與正當化論證的悖論
    第四章法律推理中的利益權衡
    一、不同路向的利益衡量論:異中有同
    二、利益衡量能否成為一種法律方法或法學(xué)方法論?
    (一)赫克的利益法學(xué)方法
    (二)簡(jiǎn)化與精確化的利益衡量論
    三、利益衡量方法的界限與反思
    (一)對利益衡量方法的批評
    (二)作為一種替代:最小損害原則
    (三)利益衡量與法治:兼論刑法解釋中形式論與實(shí)質(zhì)論之爭
    第五章法律推理的權威模式:追問(wèn)推理的去神秘化
    一、法律推理的民主性與專(zhuān)制性
    二、法律推理的民主性
    (一)內部視角:演繹推理的不自足
    (二)外部視角1:質(zhì)疑法律推理過(guò)程的神秘性
    (三)外部視角2:追問(wèn)法律職業(yè)的精英主義
    三、法律推理的專(zhuān)制性
    四、引申討論
    (一)法律推理中的修辭學(xué)論證
    (二)法律推理中的溝通觀(guān)
    (三)麥考密克的法律實(shí)踐推理
    五、小結
    結語(yǔ)
    參考文獻"

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