圖書(shū)內容簡(jiǎn)介

"最高人民法院2019年11月8月發(fā)布的《全國民商事審判工作會(huì )議紀要》，涉及了民商事審判業(yè)務(wù)中的若干重要問(wèn)題，是近年來(lái)出臺的一個(gè)重要的司法文件之一。本書(shū)聚焦于公司、合同、擔保、信托四個(gè)方面，就實(shí)務(wù)中運用較多、對訴訟和非訴業(yè)務(wù)影響大的若干問(wèn)題，以專(zhuān)題的形式，予以集中講解和分析，為法律實(shí)務(wù)人士提供可供參照的操作指引。
本書(shū)堅持問(wèn)題導向，直面商事審判實(shí)務(wù)中的前沿爭議問(wèn)題，給出態(tài)度和答案，有助于理解紀要文本規范背后的法理與商業(yè)邏輯、當前商事糾紛的裁判理念與價(jià)值取向以及商事審判的法律適用方法。"

圖書(shū)目錄

"目錄
導論商事裁判的
理念與方法
一、學(xué)習《紀要》的三重境界與方法
二、“九民紀要”，還是“九商紀要”
三、由《紀要》看當前商事糾紛的裁判理念與價(jià)值取向
四、金融審判理念及其實(shí)踐
五、由《紀要》的解釋方法看商事審判的法律適用方法
公司法部分
專(zhuān)題一公司法的規范適用
【紀要原文】
【規范精要】
一、將《民法總則》與《公司法》的關(guān)系界定為一般法與特別法
二、明確作為特別法的《公司法》的優(yōu)先適用法理及規則
三、明確適用“新法優(yōu)于舊法”的特殊情形
【法理基礎】
【裁判指引】
一、總體而言，《公司法》應優(yōu)先適用與《民法總則》補充適用
二、局部而言，《民法總則》優(yōu)先于《公司法》作為裁判法源，此系新法優(yōu)先舊法之體現
三、特別之處，涉及公司治理、公司融資等公司制度專(zhuān)有領(lǐng)域，《公司法》沒(méi)有明確規定時(shí)，公司制度所形成的商事習慣宜優(yōu)先于《民法典》的相關(guān)規定，作為裁判法源
四、規范沖突協(xié)調方面，對于同一個(gè)事項，《民法總則》與《公司法》有不同規定的，屬于新的一般規定與舊的特別規定的沖突，應結合具體問(wèn)題進(jìn)行判斷
【律師指引】
一、“待調整的同一事項”的甄別
二、重視公司制度的組織架構理念在法律適用、法律解讀上的落實(shí)
三、《民法總則》第65條與《公司法》第32條第3款有關(guān)股東變更登記規定的關(guān)系
四、《公司法》第32條登記事項“對抗第三人”與《物權法》第106條“善意取得”的差異
【法務(wù)指引】
一、關(guān)注《民法總則》的溯及調整
二、盡職調查重點(diǎn)關(guān)注九民紀要對現有司法實(shí)踐做法的調整
三、關(guān)注特定事項的法律調整空白與合同條款設置
【要案索引】
專(zhuān)題二對賭協(xié)議的效力及履行
【紀要原文】
【規范精要】
一、堅持股權融資與債權融資的兩分
二、堅持區分原則，界分對賭協(xié)議的效力與對賭協(xié)議的履行
三、梳理對賭協(xié)議類(lèi)型確定資金返還方式
四、區分不同類(lèi)型對賭協(xié)議可履行性的法律依據
【法理基礎】
一、商業(yè)動(dòng)機與交易結構
二、對賭協(xié)議的范圍界定
三、對賭協(xié)議的公司法視角解讀
四、對賭協(xié)議的組織性合同視角考察
【裁判指引】
一、股權回購、金錢(qián)補償的訴請未獲支持，投資人主張解除合同或者違約責任的法律適用問(wèn)題
二、關(guān)于對賭協(xié)議中有限責任公司股權回購的合法性
三、標的公司為股東間的對賭協(xié)議提供擔保的法律效力
四、對賭協(xié)議中的股權回購與債權人保護標準選擇
【法務(wù)指引】
一、在準確理解股權回購、金錢(qián)補償與實(shí)質(zhì)分配、減資的關(guān)系上，考慮商業(yè)安排與合同條款設計
二、對賭協(xié)議的條款公平性與整體交易結構設計
三、對賭協(xié)議的會(huì )計選擇
四、關(guān)注投資方啟動(dòng)破產(chǎn)程序
【要案索引】
專(zhuān)題三股東認繳出資
【紀要原文】
【規范精要】
一、對認繳出資語(yǔ)境下，股權的出資責任是否加速到期問(wèn)題，選擇了原則不能加速到期，例外加速到期的方案
二、對認繳出資的股東表決權有無(wú)作了明確
【法理基礎】
一、關(guān)于認繳出資與加速到期
二、認繳出資與表決權
三、認繳出資與股權平等
四、《紀要》加速到期的兩項例外規定與制度突破
五、《紀要》第6條之法理基礎與規范意旨
【裁判指引】
一、執行程序中的加速到期與破產(chǎn)程序的銜接
二、《紀要》第7條對未屆出資期限股東按實(shí)繳出資比例等確定表決權，要求經(jīng)代表2/3以上表決權的股東通過(guò)，該表決權是否包括未繳納出資部分所對應的表決權
三、《紀要》第6條第1項中兩個(gè)加速到期要素間的關(guān)系把握
【律師指引】
一、選擇執行程序中的加速到期，還是申請破產(chǎn)
二、延長(cháng)認繳出資期限情形下，債權人的訴訟救濟
三、《紀要》第6條第2項加速到期事由中“公司債務(wù)產(chǎn)生”應如何界定
【法務(wù)指引】
一、司法介入與爭議類(lèi)型之聯(lián)系
二、不輕易介入公司股東間爭議原則的貫徹之理解
三、身份權不等于表決權及其外延解讀
四、對以加速到期為由已獲得的個(gè)別清償，其他債權人能否通過(guò)破產(chǎn)程序予以否定
五、《紀要》第6條第2項規定的加速到期事由，是否與人格否認發(fā)生競合
六、股東之間可否通過(guò)協(xié)議來(lái)約定按實(shí)際出資比例確定表決權
【要案索引】
專(zhuān)題四公司股權轉讓
【紀要原文】
【規范精要】
一、《紀要》第8條明確了股東名冊登記系股東取得股權的標志，以及公司登記機關(guān)對股東變更的登記產(chǎn)生對抗效力
二、《紀要》第9條是貫徹區分原則，對《公司法司法解釋?zhuān)ㄋ模�》�?1條規定的侵犯優(yōu)先購買(mǎi)權的行為的法律后果再予重申
三、《紀要》第21條進(jìn)一步明確了股權轉讓合同的效力評價(jià)
【法理基礎】
一、股權轉讓中的區分原則
二、股權轉讓合同履行的三個(gè)階段及其法律效力
三、股權的性質(zhì)與股權變動(dòng)的界定標準
四、優(yōu)先購買(mǎi)權的定位及體系保護
【裁判指引】
一、“一股二賣(mài)”與股權歸屬
二、已付款未登記的受讓人提起的執行異議之訴的處理
三、有限責任公司章程限制股權轉讓的效力
【律師指引】
一、股東名冊登記與公司登記機關(guān)記載的內容沖突及其訴訟救濟
二、股權轉讓中權利瑕疵與訴訟救濟
【法務(wù)指引】
一、受讓方完成股東名冊變更前之權利保護與風(fēng)險防范
二、關(guān)于股東名冊登記、市場(chǎng)監管機關(guān)外部登記的義務(wù)主體與責任主體
三、優(yōu)先購買(mǎi)權對受讓股權的影響及其風(fēng)險防范
【要案索引】
專(zhuān)題五公司人格否認
【紀要原文】
【規范精要】
一、《紀要》導語(yǔ)部分嚴格限定了適用公司人格否認的構成要件
二、《紀要》明確判決人格否認事實(shí)認定的個(gè)案性
三、《紀要》體現出人民法院在“人格應當否認”和“人格慎重否認”的兩難選擇之間的小心翼翼
四、《紀要》第10條明確了人格混同的具體認定標準，并強調了財產(chǎn)混同與人員混同、經(jīng)營(yíng)混同三者之間的事實(shí)認定層級差異
五、《紀要》第11條發(fā)展和豐富了“過(guò)度支配與控制”公司的內涵，并列舉了主要情形
六、《紀要》第12條對資本顯著(zhù)不足的標準進(jìn)行了細化
七、《紀要》第13條解決了人格否認案件中各方當事人的地位問(wèn)題
【法理基礎】
一、公司人格混同的界定基點(diǎn)是財產(chǎn)邊界不清
二、公司人格否認與股東有限責任的關(guān)系
三、多重法律關(guān)系與多名當事人的訴訟地位
【裁判指引】
一、裁判理由闡釋與規范依據
二、人格否認與抽逃出資、挪用公司財產(chǎn)
三、過(guò)度控制和支配型公司人格否認的界定
四、資本顯著(zhù)不足型公司人格否認的判斷
五、債之性質(zhì)對公司人格否認的連帶責任承擔的影響
六、公司人格否認中的舉證責任分配與證明標準
七、《紀要》第11條與公司人格否認的反向適用
【律師指引】
一、維權主體與案由選擇
二、股東責任與請求權基礎
三、對被告的選擇
四、舉證與申請調取證據的實(shí)務(wù)操作
【法務(wù)指引】
一、公司人格否認風(fēng)險之防范
二、關(guān)于收購標的公司股權之風(fēng)險隔離
【要案索引】
專(zhuān)題六有限責任公司清算義務(wù)人的責任
【紀要原文】
【規范精要】
一、導語(yǔ)部分明確了清算責任案件的價(jià)值取向
二、導語(yǔ)部分明確了股東清算責任的性質(zhì)是侵權責任
三、《紀要》第14條以正反兩方面列舉的方式限縮了“怠于履行清算義務(wù)”的事實(shí)認定
四、《紀要》第15條從因果關(guān)系角度，為股東免責提供證據指引
五、明確了清算責任的訴訟時(shí)效的起算點(diǎn)
【法理基礎】
一、《紀要》規定的雙重背景
二、關(guān)于法定清算義務(wù)
三、關(guān)于股東的細分
四、關(guān)于因果關(guān)系
【裁判指引】
一、清算義務(wù)人責任的來(lái)源與界定
二、股東清算義務(wù)人責任請求權的訴訟時(shí)效起算點(diǎn)
三、通過(guò)廣義上清算義務(wù)人責任的類(lèi)型梳理來(lái)確定審理方向
四、厘清組織清算請求權、清算賠償請求權及連帶清算請求權三者的關(guān)系
五、《紀要》第14條中一般股東與小股東的區分
【律師指引】
一、清算義務(wù)人責任糾紛案件的原告訴訟策略
二、清算義務(wù)人的抗辯重點(diǎn)
三、舉證指引
四、訴訟時(shí)效起算點(diǎn)爭議及訴辯路徑選擇
【法務(wù)指引】
一、需準確理解幾個(gè)有關(guān)清算的重要法律概念
二、準確厘清義務(wù)主體與責任范圍
【要案索引】
專(zhuān)題七公司為他人提供擔保
【紀要原文】
【規范精要】
一、明確了認定公司對外擔保的規范依據是《合同法》第50條有關(guān)越權代表的規定，而不是《合同法司法解釋?zhuān)ǘ�）》�?4條有關(guān)效力性強制性規范的規定
二、明確債權人的決議審查義務(wù)，是認定越權代表后果——公司擔保合同效力的依據
三、將公司擔保有效的舉證責任，特別是債權人屬于“善意”的舉證責任，明確分配給了債權人
四、區分了關(guān)聯(lián)擔保和非關(guān)聯(lián)擔保，賦予債權人不同的審查對象
五、明確了債權人決議審查的內容
六、對擔保決議的審查以形式審查為原則
七、對上市公司擔保作出特殊規定
八、關(guān)于無(wú)須公司決議的例外情形
九、關(guān)于擔保無(wú)效的責任
十、為公司的權利救濟提供指引
十一、關(guān)于類(lèi)擔保的法律適用
【法理基礎】
一、最高人民法院的司法態(tài)度及變化
二、代表性觀(guān)點(diǎn)與解釋路徑
【裁判指引】
一、庭審思路與要件事實(shí)
二、《合同法》第50條的舉證證明責任分配問(wèn)題
三、關(guān)聯(lián)擔保中作為債務(wù)人的股東或實(shí)際控制人身份的識別問(wèn)題
四、債權人的審查依據問(wèn)題
五、關(guān)于類(lèi)擔保的決議審查問(wèn)題
六、關(guān)于一人公司為股東提供擔保的效力問(wèn)題
七、代理人未經(jīng)公司機關(guān)決議代理公司對外簽訂擔保合同的效力問(wèn)題
【律師指引】
一、關(guān)于代理思路的選擇
二、舉證重點(diǎn)
三、往來(lái)電話(huà)及郵件的證據意義
四、關(guān)于上市公司擔保問(wèn)題
【法務(wù)指引】
一、將《紀要》作為提供擔保及接受擔保的行為規則
二、盡可能對公司章程和機關(guān)決議進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查
三、提高合同簽訂和履行過(guò)程中的證據意識
四、及時(shí)補正擔保合同效力瑕疵
五、關(guān)于決議文本
六、關(guān)于債權轉讓與債權估值
【要案索引】
【民法典最新規定釋評】
一、《民法典》規范文本
二、規范釋評
專(zhuān)題八股權代持與實(shí)際出資人權利保護
【紀要原文】
【規范精要】
【法理基礎】
【裁判指引】
一、股權代持糾紛的處理原則
二、對“其他股東對其實(shí)際行使股東權利未曾提出異議的”的理解
三、涉股權代持的案外人執行異議之訴的糾紛處理
四、關(guān)于實(shí)際出資人是否為第三人撤銷(xiāo)之訴的適格原告問(wèn)題
五、關(guān)于股權讓與擔保及其中的股東權利、義務(wù)與責任
【律師指引】
一、糾紛類(lèi)型與請求權基礎選擇
二、名義股東的出資責任與公司債權人的訴訟救濟
【法務(wù)指引】
一、關(guān)于委托持股的法務(wù)風(fēng)險提示
二、關(guān)于委托持股協(xié)議的條款設定
三、關(guān)于實(shí)際出資人顯名后股東資格的獲得時(shí)間
【要案索引】
合同法部分
專(zhuān)題一合同無(wú)效問(wèn)題
【紀要原文】
【規范精要】
一、《紀要》第30條第1款體現出司法裁判對合同效力認定方向，由限縮無(wú)效到擴張無(wú)效
二、《紀要》第30條第2款提出了區分效力性強制性規定和管理性強制性規定的新標準
三、《紀要》第31條將規章納入合同效力考量范圍，進(jìn)一步體現出擴大合同無(wú)效范圍的司法態(tài)度
四、基于規章認定合同無(wú)效的裁判路徑及文書(shū)說(shuō)理提出要求
五、進(jìn)一步細化了合同效力否定性評價(jià)的法律后果
六、進(jìn)一步細化了財產(chǎn)及價(jià)值動(dòng)態(tài)變化下的返還規則和損失賠償規則
七、法院在合同無(wú)效案件中的釋明要求
【法理基礎】
一、關(guān)于強制性規定的識別
二、關(guān)于違反規章的合同效力
三、關(guān)于返還財產(chǎn)和折價(jià)補償的性質(zhì)
四、合同無(wú)效之釋明：權力還是義務(wù)
【裁判指引】
一、合同成立、生效、有效的區分
二、否定性用詞與強制性規定的認定
三、認定合同無(wú)效的法律依據
四、認定違反規章的合同無(wú)效的法律依據
五、《民法總則》第153條和《合同法司法解釋?zhuān)ǘ�）》�?4條的關(guān)系
六、違反公序良俗無(wú)效的法律適用
七、強制性規定識別的裁判文書(shū)說(shuō)理
八、關(guān)注判斷合同效力規范依據的時(shí)間節點(diǎn)
九、折價(jià)補償的前提
十、折價(jià)補償的釋明
十一、返還財產(chǎn)與第三人利益保護
十二、賠償損失的條件
十三、賠償損失的限制
十四、向被告釋明的具體內容
【律師指引】
一、可能被認定為無(wú)效的合同糾紛中訴訟請求的選擇
二、對效力性強制性規定的規范屬性存在爭議時(shí)的說(shuō)理論證依據
三、訴訟請求中返還財產(chǎn)與損害賠償的區分
【法務(wù)指引】
一、合法性審查與合規性審查
二、證據的留存
【要案索引】
專(zhuān)題二行政審批與合同效力
【紀要原文】
【規范精要】
一、將金融法中的股權變動(dòng)審批納入“合同報批生效”的調整范圍
二、強調合同未生效與合同無(wú)效的區別
三、明確人民法院對報批合同中訴訟請求的釋明義務(wù)
四、解決報批條款涉訴后的履行問(wèn)題
【法理基礎】
一、合同效力體系中的合同成立、合同生效與合同有效
二、合同未生效與無(wú)效的區別
三、最高人民法院關(guān)于行政審批與合同效力問(wèn)題的主要觀(guān)點(diǎn)
四、報批義務(wù)、合同解除與違約責任的關(guān)系
【裁判指引】
一、司法裁判對合同效力審查的要點(diǎn)及順序
二、法定報批生效的合同類(lèi)型辨識
三、行政審批對象的區分
四、合同變更與行政審批
五、有關(guān)報批義務(wù)的事實(shí)查明
六、法院釋明報批義務(wù)的具體情境
七、當事人既訴請履行報批義務(wù)又請求對方承擔違約責任的處理
八、行政審批結果與合同履行的關(guān)系
九、行政機關(guān)未予批準與報批條款對應的違約責任之間的關(guān)系
【律師指引】
一、應當清晰判斷合同的效力狀態(tài)，圍繞效力爭議的具體情形組織證據、論證說(shuō)理，特別是避免將未生效與無(wú)效混同
二、準確選擇責任類(lèi)型和責任范圍
三、關(guān)于是否屬于法定報批生效情形的訴訟攻防
【法務(wù)指引】
一、通過(guò)設定合同中的結算清理條款控制報批義務(wù)前的交易風(fēng)險
二、針對報批義務(wù)和其他合同義務(wù)設定不同的違約責任條款
三、高度關(guān)注各類(lèi)合同的行政審批程序要求，嚴格履行前期的報批程序，避免因為缺乏報批手續而影響整個(gè)交易的穩定性
四、關(guān)于違反報批義務(wù)的證據
【要案索引】
【民法典最新規定釋評】
一、《民法典》規范文本
二、規范釋評
專(zhuān)題三蓋章的效力
【紀要原文】
【規范精要】
一、明確《紀要》重點(diǎn)解決的是真人假章的問(wèn)題
二、明確認定效力的主要依據是認“人”，而不是認章
三、特別強調了法定代表人蓋公章的當然效力和例外情形
四、明確了代理人蓋假章的審理重點(diǎn)
【法理基礎】
【裁判指引】
一、對簽約人、蓋章人的身份及權限的事實(shí)查明
二、法定代表人簽約、印章真假與合同效力
三、職務(wù)代理與合同效力
四、委托代理與合同效力
五、真章與表見(jiàn)代理
六、公司印章的具體類(lèi)型差異與合同效力
七、加蓋真章的空白合同書(shū)的效力
【律師指引】
一、被告律師應把簽約人不具有代表權或代理權作為抗辯重點(diǎn)
二、原告律師應圍繞簽約人具有代表權或代理權收集并組織證據
三、被告律師應謹慎評估印章鑒定申請被法院準許的可能性
四、被告律師應謹慎評估刑事案件對涉蓋章行為效力案件的影響
【法務(wù)指引】
一、關(guān)于對外締約中的風(fēng)險防范
二、關(guān)于公司內部的公章管理
三、關(guān)于個(gè)人名章的使用
【要案索引】
專(zhuān)題四以物抵債
【紀要原文】
【規范精要】
一、對訴訟前達成的以物抵債，《紀要》以原債務(wù)履行期限是否到期為標準，區分是否就以物抵債協(xié)議的履行請求進(jìn)行審理
二、明確對訴訟中達成的以物抵債協(xié)議，不予審理
三、明確法院審理以物抵債協(xié)議糾紛時(shí)，重點(diǎn)是審查和防范虛假訴訟
【法理基礎】
一、以意思自治為主導，對他種給付的類(lèi)型化梳理
二、三類(lèi)他種給付類(lèi)型的法律構造
三、為擔保之“他項給付”，屬于債權讓與擔保
四、《紀要》對以物抵債問(wèn)題的解決方案
五、涉以物抵債訴訟中的處分原則與訴訟指揮權指導的協(xié)調
六、現行擔保制度的再體系化建構
【裁判指引】
一、《紀要》第45條中以物抵債協(xié)議的屬性認定及后續處理
二、債之擔保型他項給付中的擔保人清算義務(wù)履行
三、以物抵債與《執行異議復議規定》第28條、第29條的適用
【律師指引】
一、嚴格按照《紀要》第44條、第45條的規定，選擇以原債權債務(wù)關(guān)系，還是以物抵債協(xié)議主張權利
二、執行中達成的以物抵債協(xié)議未履行的救濟
三、虛假訴訟的防范
四、對他種給付關(guān)涉的訴訟時(shí)效問(wèn)題的關(guān)注
【法務(wù)指引】
一、《紀要》第45條涉及的合同安排形式
二、從裁判思路看以物抵債協(xié)議之交易結構選擇與合同條款設計
三、設立擔保型的他種給付時(shí)的權利變動(dòng)公示方式選擇
【要案索引】
專(zhuān)題五借款合同
【紀要原文】
【規范精要】
一、以降低融資成本為價(jià)值導向
二、明確了金融借款合同的貸款利率適用標準及表述方式
三、賦權調減及免除金融借款合同中的費用
四、變相利息的認定及其效力
五、通過(guò)從寬認定高利轉貸行為，否定部分民間借貸合同的效力
六、通過(guò)擴張界定職業(yè)放貸人的主體身份，否定部分民間借貸合同的效力
【法理基礎】
一、金融借款合同與民間借貸的區分
二、金融借款合同中的費用與變相高息
三、禁止利用金融信貸資金轉貸牟利的內在邏輯
四、關(guān)于職業(yè)放貸人的借款合同無(wú)效問(wèn)題
【裁判指引】
一、《紀要》作為司法規范適用的結構完整性問(wèn)題
二、高利轉貸的舉證責任分配
三、高利轉貸中的“牟利”
四、高利轉貸與借款人的主觀(guān)認知
五、利用金融機構信貸資金轉貸無(wú)效的規則，是否能夠類(lèi)推適用于占用他人資金進(jìn)行民
間借貸的情形
六、關(guān)于職業(yè)放貸人的認定
【律師指引】
一、訴訟請求中的利率表述
二、涉及變相利率的訴訟請求表述
三、關(guān)于第三人收取的變相利息及費用問(wèn)題
四、關(guān)于變相利益及費用過(guò)高的證明、反證與抗辯
【法務(wù)指引】
一、金融借款合同中的利率條款設定
二、存量貸款利率轉換中的問(wèn)題
三、金融借款合同中變相利息、費用與合同草擬
四、關(guān)于是否可以通過(guò)仲裁條款規避的問(wèn)題
五、作為出借人對借款合同無(wú)效的法律風(fēng)險防范建議
六、關(guān)于委托貸款的選擇
【要案索引】
【民法典最新規定釋評】
一、《民法典》規范文本
二、規范釋評
擔保法部分
專(zhuān)題一擔保法的一般規則
【紀要原文】
【規范精要】
一、《紀要》在導語(yǔ)部分明確了擔保案件審理的四個(gè)基本原則
二、《紀要》第54條特別強調獨立擔保的法定適用范圍
三、《紀要》第54條明確了認定獨立保函無(wú)效后的法律后果
四、《紀要》第55條明確了擔保合同特別約定超過(guò)主債務(wù)的責任無(wú)效
五、《紀要》第56條否定了擔保人之間的追償權，但同時(shí)為特別約定預留了有效接口
六、《紀要》第57條否定了借新還舊中舊貸擔保物權的承繼性
七、《紀要》第58條有針對性地解決了因為登記機關(guān)原因影響抵押擔保范圍的問(wèn)題
八、《紀要》第59條解決了《物權法》第202條規定的主債權訴訟時(shí)效與物權效力的關(guān)系問(wèn)題
【法理基礎】
一、關(guān)于擔保的從屬性
二、關(guān)于“無(wú)效法律行為的轉換”
三、因抵押登記機關(guān)的原因導致抵押登記與抵押合同不一致的問(wèn)題
四、擔保責任的范圍與擔保債權的范圍
【裁判指引】
一、混合擔保不能互相追償的規則是否適用于保證人互相追償
二、借新還舊中的擔保物權
三、擔保范圍的查明
四、抵押權行權期間“主債權訴訟時(shí)效期間”的起止時(shí)點(diǎn)
五、虛假注銷(xiāo)登記的，在后登記的抵押權有無(wú)優(yōu)先權
【律師指引】
一、獨立擔保的訴訟救濟
二、“無(wú)效法律行為的轉換”法理的拓展運用
三、擔保登記與擔保合同約定不一致的權利主張與抗辯
四、主張抵押權的期限與方式
【法務(wù)指引】
一、債權人的法務(wù)選擇獨立擔保的關(guān)注事項與合同條款擬定
二、混合擔保與擔保人法務(wù)的合同審查及條款擬定
三、關(guān)于擔保合同與擔保登記的法律盡職調查及風(fēng)險提示
四、涉及借新還舊擔保問(wèn)題的法務(wù)審查與合同草擬
五、注意主債權消滅后單方注銷(xiāo)權的行使
【要案索引】
【民法典最新規定釋評】
一、《民法典》規范文本
二、規范釋評
專(zhuān)題二未辦理登記的不動(dòng)產(chǎn)抵押合同效力
【紀要原文】
【規范精要】
一、《紀要》明確未辦理抵押登記，不影響抵押合同的合同效力
二、《紀要》明確了抵押合同履行不能時(shí)，債權人的司法救濟
【法理基礎】
一、抵押合同的效力：從“同一主義”到“區分原則”
二、抵押人責任性質(zhì)的分歧
三、最高人民法院法官會(huì )議紀要觀(guān)點(diǎn)
【裁判指引】
一、不動(dòng)產(chǎn)抵押合同的成立、有效與生效
二、未辦理登記，則抵押權未設立，無(wú)優(yōu)先受償效力
三、債權人的登記請求權
四、債權人的損害賠償請求權
五、抵押人責任的性質(zhì)：連帶責任還是補充責任
六、違約損害賠償責任的財產(chǎn)范圍
七、未設定抵押權與其他擔保人減責
八、抵押人承擔損害賠償責任后的追償問(wèn)題
九、以登記作為設立要件的權利質(zhì)權的參照適用
【律師指引】
一、關(guān)于訴訟請求的選擇
二、在登記仍然可能時(shí)直接訴請損害賠償責任
三、關(guān)于“抵押物價(jià)值”的確定
【法務(wù)指引】
一、關(guān)注抵押物狀態(tài)，及時(shí)催告抵押人辦理登記手續
二、在抵押合同中約定連帶責任條款
三、在抵押合同中約定保證責任轉換條款
四、及時(shí)采取財產(chǎn)保全措施
五、其他擔保人可在合同中約定放款順序
【要案索引】
【民法典最新規定釋評】
一、《民法典》規范文本
二、規范釋評
專(zhuān)題三房地分別抵押
【紀要原文】
【規范精要】
一、將《物權法》第182條規定的“房地一體”抵押轉化為“同一財產(chǎn)”抵押
二、按照登記先后確定房地分別抵押的兩個(gè)抵押權的順位
三、強調《物權法》第200條規定的在后新增建筑物不屬于在先單獨登記的土地抵押權所及
【法理基礎】
一、房地分別抵押時(shí)兩個(gè)抵押權的效力
二、房地分別抵押的分歧觀(guān)點(diǎn)
三、比較與述評
四、《紀要》觀(guān)點(diǎn)
五、合同特別約定的效力
【裁判指引】
一、區分房地單獨抵押和房地分別抵押
二、關(guān)于“建筑物”的范圍
三、關(guān)于建設用地使用權的抵押面積
四、建設工程價(jià)款優(yōu)先權的抵償財產(chǎn)范圍
五、劃撥土地使用權一并抵押
六、房地分離時(shí)的抵押權善意取得
【律師指引】
一、代理策略的選擇
二、責任類(lèi)型的選擇
【法務(wù)指引】
一、交易前核實(shí)抵押登記情況，避免房地分別抵押
二、在抵押合同中明確約定抵押財產(chǎn)范圍
三、檢查存量債務(wù)的擔保情況，對登記在后的抵押權，增加風(fēng)控措施
四、債權轉讓前的盡職調查
【要案索引】
【民法典最新規定釋評】
一、《民法典》規范文本
二、規范釋評
專(zhuān)題四抵押權隨主債權轉讓
【紀要原文】
【規范精要】
一、明確了按照“從隨主轉”的抵押權轉讓原則
二、通過(guò)除外規定，為“從不隨主轉”例外情形預留了接口
三、明確了“從隨主轉”的法律效果是否定抵押合同與抵押登記為變動(dòng)的抗辯
【法理基礎】
一、抵押權的從屬性
二、爭議觀(guān)點(diǎn)與《紀要》決斷
【裁判指引】
一、受讓人主張行使抵押權的法律依據
二、“法律另有規定或當事人另有約定”的情形
三、債權分割轉讓時(shí)的抵押權歸屬
四、抵押財產(chǎn)被查封、扣押與債權轉讓
五、債權轉讓通知與債權轉讓合同無(wú)效/被撤銷(xiāo)
六、主債權瑕疵與抵押權歸屬
七、債權多重讓與時(shí)的抵押權歸屬
八、債權受讓人與抵押物之善意取得第三人之權利沖突
【律師指引】
一、應當同時(shí)關(guān)注主債權轉讓和抵押權轉讓的效力
二、關(guān)于舉證責任分配
三、關(guān)于執行異議及第三人撤銷(xiāo)之訴
四、關(guān)于抵押權善意取得的論證焦點(diǎn)
【法務(wù)指引】
一、債權受讓人法務(wù)的審查重點(diǎn)
二、通知債務(wù)人/抵押人，盡快辦理抵押權轉移登記
三、在債權轉讓合同中約定履行順序或回贖條款
四、注意留存證據
【要案索引】
【民法典最新規定釋評】
一、《民法典》規范文本
二、規范釋評
專(zhuān)題五流動(dòng)質(zhì)押與質(zhì)物監管
【紀要原文】
【規范精要】
一、《紀要》第63條以三方協(xié)議為規范原型
二、《紀要》以監管委托人是否為債權人為標準，確定是否完成交付、質(zhì)權是否設立
三、《紀要》對債權人委托監管人監管，但監管人事實(shí)上未履行管控職責的違約行為對質(zhì)權設定的影響作出了明確規定
四、《紀要》明確了監管人違反其對債權人的受托監管義務(wù)時(shí)，債權人的救濟途徑
【法理基礎】
一、流動(dòng)質(zhì)押的交易結構
二、監管協(xié)議的性質(zhì)
三、占有視角的分析
四、質(zhì)權有效設立的判定
五、監管人的違約責任
六、質(zhì)押人的違約責任
【裁判指引】
一、輸出型監管交易模式下對質(zhì)權是否設立的認定
二、監管人的義務(wù)與責任認定
【律師指引】
一、債權人訴訟維權的總體思路
二、選擇行使質(zhì)權，應當以質(zhì)權確定設立為前提
三、向監管人主張監管責任的注意事項
【法務(wù)指引】
一、關(guān)于合同形式
二、關(guān)于監管義務(wù)與監管責任
三、對監管人的選擇與監管
【要案索引】
【民法典最新規定釋評】
一、《民法典》規范文本
二、規范釋評
專(zhuān)題六保兌倉交易
【紀要原文】
【規范精要】
一、《紀要》第68條通過(guò)描述交易過(guò)程的方式，界定了保兌倉交易中多個(gè)主體之間的法律關(guān)系
二、《紀要》第68條第2款明確了審理保兌倉交易糾紛的合同依據
三、《紀要》第69條明確了保兌倉交易的性質(zhì)認定及合同效力
四、《紀要》第70條解決了保兌倉交易糾紛審理的程序問(wèn)題
【法理基礎】
一、保兌倉的交易結構與商業(yè)邏輯
二、保兌倉交易中的法律關(guān)系
三、保兌倉交易的法律效力評判
四、保兌倉交易中的擔保與回購承諾的性質(zhì)
【裁判指引】
一、關(guān)注案件所涉交易事實(shí)的整體性
二、保兌倉交易糾紛適宜集中管轄
三、以保兌倉交易合同作為案件審理的主脈
四、審查買(mǎi)賣(mài)關(guān)系的真實(shí)性是事實(shí)查明的首要問(wèn)題
五、買(mǎi)賣(mài)關(guān)系真實(shí)性的舉證責任
六、保兌倉交易中的保管或倉儲合同關(guān)系是否需要全面審理
【律師指引】
一、重視證據收集的全面性
二、以查明買(mǎi)賣(mài)關(guān)系的真實(shí)性為前提，厘定代理思路和訴訟請求
三、全面梳理當事人之間的權利義務(wù)
四、注意權利主張的多重性
五、注意借款合同關(guān)系下權利主張的特殊性
六、注意保兌倉交易中票據關(guān)系的特殊性
【法務(wù)指引】
一、要注意保兌倉交易的結構完整性
二、要特別注意審查買(mǎi)賣(mài)關(guān)系的真實(shí)性
三、要注意履行過(guò)程的嚴謹性
【要案索引】
【民法典最新規定釋評】
一、《民法典》規范文本
二、規范釋評
專(zhuān)題七讓與擔保
【紀要原文】
【規范精要】
一、《紀要》第71條第1款認可讓與擔保整體交易結構的合同效力，但否定了事前歸屬型擔保條款的效力
二、《紀要》第71條第2款明確了讓與擔保的清償方式
三、《紀要》認可就已變動(dòng)公示的財產(chǎn)優(yōu)先受償
【法理基礎】
一、讓與擔保的概念
二、讓與擔保的合同效力
三、讓與擔保與流質(zhì)、流押禁止
四、讓與擔保的物權效力
五、讓與擔保的實(shí)現方式
【裁判指引】
一、讓與擔保的識別
二、案由與釋明
三、動(dòng)產(chǎn)讓與擔保的公示方式與物權效力
四、債權人能否自力清算
五、讓與擔保的從屬性
六、讓與擔保中的權利沖突
七、擔保人破產(chǎn)時(shí)的債權人地位
八、股權讓與擔保的特殊問(wèn)題
九、后讓與擔保的效力
【律師指引】
一、關(guān)于讓與擔保的舉證要點(diǎn)
二、關(guān)于是否完成公示的論證重點(diǎn)
三、關(guān)于權利沖突場(chǎng)合中的論證重點(diǎn)
【法務(wù)指引】
一、在合同中明確約定清算條款
二、在合同中明確債權人的權利限制
三、明確當事人違反約定處分擔保物時(shí)應支付違約金
四、明確約定擔保物的風(fēng)險負擔
五、注意留存溝通記錄，對外披露讓與擔保安排
【要案索引】
信托法部分
信托法專(zhuān)題營(yíng)業(yè)信托
【紀要原文】
【規范精要】
一、《紀要》導語(yǔ)以業(yè)務(wù)性質(zhì)的二分，解決信托糾紛的法律關(guān)系認定和法律適用問(wèn)題
二、《紀要》第88條以經(jīng)營(yíng)主體的二分，解決營(yíng)業(yè)信托糾紛的法律適用問(wèn)題
三、《紀要》第89條明確信托投資端的資產(chǎn)或資產(chǎn)收益權的轉讓和回購關(guān)系不屬于信托關(guān)系，同時(shí)明確了其效力認定依據和法律關(guān)系認定路徑
四、《紀要》第90條認可受益人之間的分級及差額補足
五、《紀要》第91條明確了對信托投資的增信文件的性質(zhì)和效力
六、《紀要》第92條明確否定了資管產(chǎn)品中保底條款、剛兌條款的效力
七、《紀要》第93條明確了通道業(yè)務(wù)的認定標準和效力
八、《紀要》第94條規定了資管產(chǎn)品中受托人義務(wù)的舉證責任分配
九、《紀要》第95條以明確信托財產(chǎn)保全規則的方式，實(shí)現了對信托財產(chǎn)獨立性的確認
十、《紀要》第95條明確了受益人的受益權可以成為受益人財產(chǎn)的保全對象
十一、《紀要》第96條通過(guò)特別限定對信托公司的財產(chǎn)保全范圍和保全措施，實(shí)現對信托公司和信托業(yè)務(wù)的特別保護
【法理基礎】
一、信托的分類(lèi)
二、信托關(guān)系與信托投資關(guān)系的區分
三、分級資管產(chǎn)品中風(fēng)險和收益特約
四、信托增信文件的性質(zhì)與效力
五、通道業(yè)務(wù)
六、受托人義務(wù)與舉證責任分配
七、信托財產(chǎn)的獨立性
八、信托受益權的歸屬
【裁判指引】
一、注意區別募資端、管理端與投資端糾紛的法律關(guān)系性質(zhì)差異
二、信托與委托理財的區分
三、資金池與合同效力
四、增信措施中的保證責任與債務(wù)加入的區分
【律師指引】
一、全面收集信托文件
二、在準確界定當事人之間的法律關(guān)系的前提下，確定訴訟請求和組織證據
三、準確判斷信托是否生效
四、增信措施無(wú)效后的救濟
五、受托人怠于行權時(shí)，委托人或受益人的司法救濟路徑選擇
六、受托人履責及損害賠償的舉證
【法務(wù)指引】
一、營(yíng)業(yè)信托募資端法律審查的要點(diǎn)
二、營(yíng)業(yè)信托管理端法律審查的要點(diǎn)
三、營(yíng)業(yè)信托投資端法律審查的要點(diǎn)
【要案索引】
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