圖書內容簡介

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市場經濟就是信用經濟，信用是維護交易
安全、節約交易成本的基石。在建設我國社會
主義市場經濟的過程中，建立與保障信用是當
務之急。債權債務關系作為市場經濟社會最基
本的法律關系，也是市場經濟社會最典型的信
用關系。保障債權的圓滿實現是維護社會信用
關系與經濟秩序的基本要求。因此千百年來民
法確立了許多保障債權實現的措施，例如債的
保全制度、違約責任制度等等。其中，對債權關
系最有力的保障制度就是債權擔保制度。
20世紀90年代中期，為適應社會主義市
場經濟發展的需要，國家最高立法機關及時頒
布了《擔保法》。幾年來的實踐表明，《擔保法》
對于保障債權的實現及維護社會主義市場經濟
一健康穩定的發展發揮了巨大作用。然而，在看
到《擔保法》的功績之時，也必須清醒地認識到，
制定《擔保法》的時候，由于我國市場經濟建立
不久，加之民法理論研究的相對滯后，該法不可避免地存在諸多不完
善之處。雖然，最高人民法院在總結多年的審判經驗后頒布了對《擔
保法》的司法解釋，且該解釋在一定程度上也確實彌補了《擔保法》的
某些不足，但是僅僅通過司法解釋并不能徹底解決現有的許多問題。
我認為，完善我國擔保法律制度的癥結在于：民法理論工作者必須抓
住我國制定民法典的良好契機，努力加強對各項擔保制度的深入研
究，在密切結合實踐的同時吸收借鑒國外先進立法經驗，惟其如此，
方能對未來我國債權擔保制度的完善做出貢獻。
最近，我的博士研究生程嘯同志經過認真研究擔保法律制度，撰
寫了一部研究抵押權的著作——《中國抵押權制度的理論與實踐》。
通過認真閱讀該書稿之后，我認為本書有如下幾方面的特點值得肯定：
首先，該書對抵押權中的一些重大理論問題進行了深入細致的
研究辨析，并提出了若干新穎的見解。例如，在論述抵押合同的性質
時，作者通過物權行為概念的細致辨析后，認為抵押合同屬于物權合
同而非債權合同。由于抵押權的設定行為即抵押合同又是屬于“與
一定的債權行為有關系的物權行為”，因此，既不能將作為債權行為
的主合同完全看做是抵押合同的原因行為，更不能再從抵押權設定
中分離出一個作為原因行為的債權合同。作為雙方物權行為的抵押
合同在不成立的時候不產生締約過失責任問題。作者對《擔保法》過
分強調抵押合同中物權合意的獨立性與書面形式的規定也提出了質
疑，并認為，由于《擔保法》過分強調抵押權設定中意思表示獨立存在
的必要性，而將抵押權的設定這一物權行為中的意思表示（物權合
意）與登記行為加以割裂，要求被抽出的物權變動的意思表示必須采
取書面的形式，從而造成了物權合意與登記行為因外在化、客觀化而
成為兩項完全獨立、依次存在的行為。這樣的立法只能導致我國民
法學者普遍將已被外在化、客觀化的物權行為中的意思表示因素誤
解為債權合意，而僅僅將登記行為看做是物權行為。再如，當談到
《擔保法》第46條關于抵押權擔保的債權范圍的一般性規定時，作者
認為，對于抵押權不能做出這樣的補充性規定，因為抵押權的公示方
法是登記而非占有�？紤]能否在當事人沒有約定抵押權擔保的范圍
時做出一項補充性規定的問題，必須緊密聯系登記制度，否則將極不
利于交易安全。與登記相聯系后可以發現，在主債權、利息、遲延利
息、違約金、實現抵押權的費用等諸多項目中，并非所有的都能在當
事人沒有約定時僅通過法律的補充性規定而當然納入抵押權擔保的范圍。
其次，全書在對抵押權的理論問題進行探討的同時，也緊密地結
合了我國抵押權法律實踐，指出了其中存在的問題。例如，作者在書
中并沒有花費過多的筆墨介紹國外抵押權登記制度的理論，而是實
證性的分析研究了登記機關不統一、記錄不完善、收費過高、權證制
度與登記制度沖突等我國現行登記制度中存在的重大問題。作者認
為，這些現實問題必須引起學者的關注，因為它們將嚴重妨礙交易的
安全與效率，不利于我國物權法中公示公信原則的建立。在我看來，
此種對抵押權制度的理論與實踐的結合性研究是非常有必要的，否
則我們就很難真正洞悉《擔保法》在實踐與表達之間存在的緊張關系。
再次，作者并沒有將對我國抵押權法律規則的論述僅僅停留在
法律、行政法規的層面，而是深入細致地研究了規范抵押權制度的法
律、行政法規、部委規章、地方性法規以及司法解釋，對我國抵押權法
律規則進行了全面詳盡的梳理。作者以敏銳的洞察力發現了存在于
法律、行政法規、部門規章、司法解釋以及地方性法規等諸多規范性
法律文件中的沖突與矛盾。的確，如果一個中國民法學者對法律規
則的了解程度僅僅局限于全國人大及其常委會制定的法律或者國務
院頒布的行政法規的層面，那么就很難說他對我國實際運行的法律
規則有著真正深切的領悟。
通過上述對本書若干主要特點的介紹，可以看出程嘯同志在對
抵押權法律制度的研究過程中著實花費了相當的功夫。盡管書中的
某些論述尚不深入、一些觀點也值得推敲，但是假不掩瑜，相信本書
的出版對于推動我國擔保法研究的深入是不無意義的。
最后，我衷心希望程嘯同志在今后的工作與生活中能夠戒驕戒
躁，取得新的進步，也熱切期望更多的年青一代的學者投身于民法學
的研究，為我國民法學的繁榮與發展作出貢獻。
2002年7月
于中國人民大學賢進樓


目錄
第一章抵押權概述
第一節債權擔保與擔保物權
一、債權保障體系中的債權擔保
二、作為債權擔保方式的擔保物權
第二節抵押權的概念與特征
一、抵押權的概念
二、抵押權的特征
第三節抵押權的屬性與類型
一、抵押權的屬性
二、抵押權的類型
第二章抵押權的產生
第一節概述
第二節抵押合同的性質
一、物權行為概念辨析——抵押
合同性質的理論基礎
二、我國《擔保法》中抵押合同的
性質
第三節抵押合同的成立與生效
一、合同成立與生效的區分
二、抵押合同的成立要件
三、登記是抵押合同的特別成立
要件抑或生效要件
四、抵押合同的生效要件
五、抵押合同不符合成立要件或生效要件產生的法律
后果
第四節抵押合同當事人
一、抵押人
二、抵押權人
第五節抵押合同的標的物
一、引言
二、抵押物（抵押財產）概述
三、允許抵押的財產
四、對《擔保法》第36條的理解
五、禁止抵押的財產
第六節抵押合同的形式
一、抵押合同為何應當采用書面形式
二、抵押合同書面形式的涵義
三、我國合同法中合同違反法定形式之法律效果
——違反書面形式抵押合同效力評價的理論基礎
四、抵押合同違反法定形式之法律效果
第七節抵押合同的條款
一、我國法律對合同必要條款的認識過程
二、對《擔保法》第39條第1款規定的理解
三、對《擔保法》第39條第2款及《擔保法解釋》
第56條第1款的理解
四、欠缺必要條款的抵押合同能否進行“補正”
——兼評《擔保法解釋》第56條第1款
五、實踐中《擔保法》第39條適用范圍的限制
第三章抵押權登記
第一節不動產登記概述
一、確立產權、公示公信原則與不動產登記
二、不動產登記的具體內容
第二節我國的不動產登記制度
一、我國不動產登記制度的特征
二、我國不動產登記制度的具體內容
第三節我國抵押權登記制度概述
一、抵押權登記的概念
二、抵押權登記行為的性質
三、抵押權登記制度的功能
第四節我國抵押權登記的效力
一、抵押權登記的效力概述
二、我國《擔保法》對抵押權登記效力的規定
三、我國現行抵押權登記效力立法體例的成因及批判
四、《擔保法》第43條中幾個問題的理解
第五節我國抵押權登記的程序與具體的規則
一、土地使用權抵押權登記的程序與具體規則
二、房屋抵押權登記的程序與具體規則
三、林木抵押權登記的程序與具體規則
四、航空器抵押權登記的程序與具體規則
五、船舶抵押權登記的程序與具體規則
六、車輛抵押權登記的程序與具體規則
七、企業動產抵押權登記的程序與具體規則
八、其他財產抵押權登記的程序與具體規則
第六節我國抵押權登記制度存在的若干問題
一、多重登記機關
二、登記記錄不完整與查詢的困難
三、與抵押權登記相關的各種收費過高
四、抵押權登記簿與他項權利證書之間的矛盾
五、登記機關對抵押期限的要求
六、某些財產抵押無從登記
第四章抵押權擔保的債權范圍與抵押權效力所及的
標的物范圍
第一節抵押權擔保的債權范圍
一、王債權（原債權）
二、利息
三、違約金與損害賠償金
四、實行抵押權的費用
五、保全抵押權的費用
第二節抵押權效力所及的標的物范圍
一、從物
二、添附物
三、附屬物
四、從權利
五、天然孳息
六、法定孳息
七、分離物
八、增建物
九、抵押物的代位物
第五章抵押權的內容及與其他權利的關系
第一節抵押權人的權利
一、抵押權人的次序權
二、抵押權人的處分權
三、保全抵押權的權利
第二節抵押人的權利
一、轉讓抵押物的權利
二、在抵押物上設定多個抵押權的權利
三、在抵押物上設定用益物權的權利
四、出租抵押物的權利
第三節抵押權與其他權利之間的沖突
一、租賃權與抵押權的沖突
二、抵押權與留置權的沖突
三、抵押權與質權的沖突
第六章抵押權的實現
第一節抵押權的實現概述
一、抵押權的實現是抵押權人的權利
二、抵押權實現的條件
三、抵押權實現的程序
第二節抵押權實現的方法與價款的分配
一、抵押權實現的方法
二、抵押物拍賣或變賣后價款的分配順序
第三節流質契約的若干問題
一、流質契約的概念
二、禁止流質契約的立法目的
三、違反流質契約禁止性規定的法律后果
第四節物上保證人的代位追償權
一、民法中“代位”一詞的涵義
二、物上保證人的代位追償權
第六章抵押權的消滅
第一節抵押權消滅的一般原因
一、混同
二、拋棄
第二節抵押權消滅的特殊原因
一、主債權的全部消滅
二、抵押物的滅失
三、主債權訴訟時效期間經過后抵押權是否消滅
四、抵押權的實現
第八章特殊的抵押權
第一節法定抵押權
一、法定抵押權的概念與特征
二、法定抵押權的類型
三、對《合同法》第286條的理解
四、建設工程承包人法定抵押權的若干問題
第二節共同抵押權
一、共同抵押權概述
二、共同抵押的效力
三、關于《擔保法解釋》第75條的若干問題
第三節最高額抵押權
一、最高額抵押權的概念
二、最高額抵押權的特征
三、最高額抵押權的設立及效力
四、最高額抵押權擔保的債權的特定
五、最高額抵押權的實現
主要參考文獻
主要法律、司法解釋及縮略語
后記